董晶晶

【摘要】本文主要就建筑工程施工合同的簽訂、履行以及終止三個(gè)方面分析了建筑施工企業(yè)在合同管理中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，然后提出了建筑施工企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的防控措施，本文在此提出了自己的觀點(diǎn)和看法。

【關(guān)鍵詞】建筑施工企業(yè)；合同管理；法律風(fēng)險(xiǎn)；防控策略

一、前言

對(duì)于建筑工程來(lái)說(shuō)，合同是起到一種保護(hù)和約束的作用，對(duì)整個(gè)建筑工程的質(zhì)量和施工都起到至關(guān)重要的作用，因?yàn)樵诮ㄖこ痰拿恳粋€(gè)環(huán)節(jié)上，都有可能出現(xiàn)法律上的問(wèn)題，所以必須謹(jǐn)慎的對(duì)待合同有可能存在的風(fēng)險(xiǎn)。

二、合同管理中出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)

1、合同簽訂時(shí)

一是在準(zhǔn)備簽訂時(shí)缺乏周全的準(zhǔn)備工作施工合同在簽訂階段時(shí)，施工企業(yè)在之前缺乏相對(duì)周全的籌備工作，這一點(diǎn)大致體現(xiàn)在沒(méi)有切實(shí)、有效地對(duì)合約另一方本身所具有關(guān)于資格、資金、信譽(yù)、履行合約的能力、所經(jīng)營(yíng)的環(huán)節(jié)等等關(guān)鍵方面進(jìn)行調(diào)查和審核；或者對(duì)合同內(nèi)容所涉及到的部分沒(méi)有進(jìn)行深入地了解，撇開(kāi)資金落實(shí)情況等不談，就連對(duì)其是否合法、甚至是否真實(shí)都不清楚；或者在合同簽約時(shí)不了解對(duì)方簽約者所有的權(quán)限等。這都會(huì)為合同簽埋下隱患。

二是施工合同的內(nèi)容條款等不完善由于涉及到自身的切實(shí)利益，同時(shí)也是合同的共同履行方之一，因此，建筑施工企業(yè)必須要對(duì)合同規(guī)定的內(nèi)容詳細(xì)審查。但是事實(shí)上，許多施工企業(yè)的法律意識(shí)相對(duì)淡薄，在合同簽訂以及審核的階段并沒(méi)有謹(jǐn)慎，往往都是在完成簽訂之后才發(fā)現(xiàn)里面存在的漏洞。像合同里起到主導(dǎo)作用的條款存在漏洞、合同內(nèi)有直接影響到合同效力或者不確定性大的條款、合同內(nèi)存在著明顯不合理的條款、以及合同所規(guī)定的當(dāng)事人所履行的責(zé)任以及義務(wù)有爭(zhēng)議乃至觸犯法律等都會(huì)使合同在簽訂時(shí)就存在著先天不足。

2、合同履行時(shí)

一是乙方履行合同義務(wù)時(shí)存在缺陷鑒于在實(shí)際履行合同的過(guò)程中，有相當(dāng)一部分的建筑施工企業(yè)缺乏對(duì)合同管理的敏感度，結(jié)果造成乙方在履行合同時(shí)的行為產(chǎn)生缺陷。比如：沒(méi)有在第一時(shí)間、沒(méi)有進(jìn)行全面考慮、或者沒(méi)有考慮實(shí)際情況來(lái)履行合同內(nèi)容；或者在乙方提出變更合同內(nèi)容時(shí)沒(méi)有與對(duì)方進(jìn)行法律認(rèn)證的書(shū)面協(xié)議；在向第三方提供債權(quán)時(shí)并沒(méi)有征求債權(quán)人的意見(jiàn)；在合同履行的過(guò)程中用到的各類法律文件沒(méi)有妥善保存等。施工企業(yè)如果在履行義務(wù)時(shí)存在缺陷，那么對(duì)方就會(huì)有機(jī)可乘，進(jìn)行額外索賠。

二是在對(duì)方出現(xiàn)缺陷時(shí)未及時(shí)反應(yīng)在施工方面所簽訂的合同需要雙方共同履行。而如果是合同對(duì)方在履行合同方面出現(xiàn)了缺陷，那么施工企業(yè)要在第一時(shí)間反應(yīng)過(guò)來(lái)，進(jìn)行自己合法權(quán)益的維護(hù)。但是實(shí)際情況是，施工企業(yè)通常不能在對(duì)方出現(xiàn)缺陷時(shí)及時(shí)反應(yīng)過(guò)來(lái)。比如：當(dāng)業(yè)主違約或者履行時(shí)，施工企業(yè)和單位并沒(méi)有在第一時(shí)間及時(shí)發(fā)現(xiàn)并且作出反應(yīng)；對(duì)自己應(yīng)該使用的義務(wù)和權(quán)利，諸如抗?fàn)庌q解的權(quán)利、代位權(quán)和撤銷等一系列權(quán)利，并沒(méi)有進(jìn)行積極的使用和維護(hù)；或者超過(guò)了有效訴訟時(shí)間進(jìn)行訴訟等。

3、合同終止之后

現(xiàn)實(shí)中大部分施工企業(yè)存在這樣的錯(cuò)誤理念：即他們以為施工合同所可能面對(duì)的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)隨著合同履行結(jié)束而終止，理論上的確如此。但是在現(xiàn)實(shí)中的很多案例表明，即便合同終止，合同管理仍然存在一定風(fēng)險(xiǎn)。比如：如果施工企業(yè)和單位沒(méi)有在合同規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行諸如保密、合作和通知等工作，仍然要被追究相關(guān)的法律責(zé)任；施工企業(yè)和單位由于其保管的各類文件遺失或缺失等造成的糾紛等，都會(huì)嚴(yán)重影響施工企業(yè)方的解決。

三、合同管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)防控策略

1、提高合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)

施工企業(yè)應(yīng)加大對(duì)領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人的法律學(xué)習(xí)與培訓(xùn)力度，通過(guò)集中學(xué)習(xí)、案例討論、知識(shí)競(jìng)賽、經(jīng)驗(yàn)交流等多種方式使領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人員充分認(rèn)識(shí)到合同管理中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)及其不良后果，同時(shí)，提高領(lǐng)導(dǎo)干部以及經(jīng)營(yíng)管理人員對(duì)法律的認(rèn)知程度，增強(qiáng)其知法、懂法、守法、用法的能力等。施工企業(yè)通過(guò)提高合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)，為開(kāi)展法律風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別、實(shí)現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)化解打下堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，同時(shí)也為其構(gòu)建合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控制度提供強(qiáng)大的思想保障。

2、強(qiáng)化合同管理的規(guī)章制度建設(shè)

完善的合同管理制度是企業(yè)進(jìn)行有效的合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控的制度保障。因此，建筑施工企業(yè)應(yīng)不斷加強(qiáng)內(nèi)部的合同管理制度建設(shè)。通過(guò)制定或完善合同管理規(guī)章制度，明確規(guī)定合同管理的主管部門及其職責(zé)；規(guī)范合同的訂立、審批、會(huì)簽、登記、備案流程；合同示范文本的使用；合同專用章的管理；合同履行的動(dòng)態(tài)監(jiān)督；合同糾紛的及時(shí)處理；合同管理人員的培訓(xùn)以及合同管理的獎(jiǎng)懲等事項(xiàng)。建筑施工企業(yè)通過(guò)不斷強(qiáng)化合同管理制度建設(shè)，做到管理層次清晰、職責(zé)明確、程序規(guī)范，從而使合同的簽訂、履行、考核、糾紛處理等都處于有效的控制狀態(tài)，從而可以有效地防止合同法律糾紛的生產(chǎn)。

3、建立健全合同管理的組織體系

企業(yè)合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)防控工作的開(kāi)展離不開(kāi)高效的管理機(jī)構(gòu)和完善的組織體系。因此，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)、分級(jí)負(fù)責(zé)、合理分工、大力協(xié)同的原則，建立一套由企業(yè)法定代表人或負(fù)責(zé)人親自主管，法律事務(wù)部門牽頭負(fù)責(zé)，各職能部門具體分管，具體承辦人專管的上下成線、縱橫成網(wǎng)、彼此配合、彼此協(xié)調(diào)的內(nèi)部合同管理組織體系，并不斷明確各合同管理部門及人員的合同管理職責(zé)，實(shí)現(xiàn)合同工作層層有人管，事事有人抓的工作局面。建立健全施工企業(yè)合同管理的組織體系，可以為防控施工合同管理中的法律風(fēng)險(xiǎn)提供一定的組織保障。

4、實(shí)行合同管理過(guò)程的動(dòng)態(tài)監(jiān)控

對(duì)合同管理的全過(guò)程實(shí)行動(dòng)態(tài)監(jiān)控是企業(yè)防控合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)和重要步驟，這就要求建筑施工企業(yè)不斷加強(qiáng)對(duì)施工合同管理過(guò)程的監(jiān)督檢查。在施工合同簽訂之前，應(yīng)當(dāng)詳細(xì)審查對(duì)方當(dāng)事人的主體資格、資信狀況、履約能力、代理人的代理權(quán)限、工程項(xiàng)目本身的落實(shí)情況以及施工合同文本的基本條款等；在施工合同履行過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)及時(shí)、全面、實(shí)際地履行合同，及時(shí)對(duì)對(duì)方的履行瑕疵、違約等事項(xiàng)作出反應(yīng)，并及時(shí)收集證據(jù)，提出相應(yīng)的權(quán)利主張等；在施工合同終止之后，應(yīng)當(dāng)按照法定或約定的要求保守對(duì)方當(dāng)事人的商業(yè)秘密、履行一定的協(xié)助及通知義務(wù)，并應(yīng)保管好各種合同檔案資料等。通過(guò)動(dòng)態(tài)監(jiān)控，使建筑施工企業(yè)的合同管理更加規(guī)范，為建筑施工企業(yè)的依法運(yùn)營(yíng)創(chuàng)造良好的內(nèi)部環(huán)境。

5、深化合同法律糾紛管理

當(dāng)發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)之后，這一步驟可以有效地作出正確反應(yīng)和緊急措施。許多企業(yè)會(huì)認(rèn)為其風(fēng)險(xiǎn)措施已經(jīng)十分完善，從而掉以輕心，結(jié)果由于合同本身十分復(fù)雜，同時(shí)伴隨著許多不確定因素，導(dǎo)致新的問(wèn)題。因此，企業(yè)在糾紛發(fā)生后要積極面對(duì)，同時(shí)全方位考慮其原因、影響以及損失程度，通過(guò)列舉等方法決定最優(yōu)方案，為以后提供寶貴經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。

在驗(yàn)收結(jié)算階段，工程合同主體的風(fēng)險(xiǎn)管理主要做好以下幾個(gè)工作。首先，做好隱蔽工程的風(fēng)險(xiǎn)管理；其次，預(yù)防發(fā)包人拖欠承包人工程款風(fēng)險(xiǎn)的管理和控制；最后要積極行使索賠權(quán)利，避免損失進(jìn)一步擴(kuò)大。在工程竣工驗(yàn)收后發(fā)承包人進(jìn)行合同結(jié)算，承包人要注意申請(qǐng)結(jié)算款的時(shí)效及法律法規(guī)相關(guān)的處理?xiàng)l款。

四、結(jié)語(yǔ)

通過(guò)以上詳細(xì)的分析和探討，我們不難看出建筑工程合同管理法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)整一個(gè)工程的重要性和意義。所以說(shuō)，我們必須采取相應(yīng)的措施，在最大程度上減少合同風(fēng)險(xiǎn)，這樣才能保障建筑工程的質(zhì)量。

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