張鐸

摘 要 現(xiàn)行刑法司法解釋的存在有其合理性，但是自現(xiàn)行刑法頒布以來，司法解釋與罪刑法定主義的沖突開始顯現(xiàn)：解釋主體不一，有損司法權(quán)威；以文字形式的司法解釋來幫助理解文字形式的刑法難免力不從心.嘗試以法官的刑法解釋權(quán)為基礎(chǔ)，以案例指導(dǎo)制度為輔助，同時將部分刑法司法解釋歸于刑法立法解釋，那當(dāng)前的刑法司法解釋體制未嘗不能被徹底推倒重建。

關(guān)鍵詞 刑法司法解釋 罪刑法定 立法解釋 法律解釋權(quán) 案例指導(dǎo)制度

在前些年，國內(nèi)刑法學(xué)界對刑法司法解釋有較高的關(guān)注度，注意力主要集中在刑法司法解釋與罪刑法定主義的沖突、刑法司法解釋的合理性、刑法司法解釋機(jī)制的改善等方面，應(yīng)該說這個話題不算新鮮，但是筆者認(rèn)為在此刻比起討論廢除死刑等問題來，當(dāng)下的刑法司法解釋機(jī)制走向終結(jié)也許更有討論的價值。一者，現(xiàn)階段刑法迎來了一個蛻變期，再者，比起若干年前的刑法學(xué)界，現(xiàn)在的我們有了極大的進(jìn)步，很多當(dāng)時不具備的條件現(xiàn)在都已經(jīng)具備了。

一、現(xiàn)行刑法司法解釋體制的問題

由于我國立法機(jī)關(guān)的立法解釋工作比較薄弱，司法機(jī)關(guān)往往會越俎代庖，本該由立法機(jī)關(guān)解釋的法律規(guī)定，它卻站出來完成了任務(wù)。97年公布的刑法典將罪刑法定原則納入了刑法，自此，相當(dāng)一部分刑法司法解釋與罪刑法定主義的矛盾凸顯出來。如《關(guān)于變造、倒賣變造郵票行為如何適用法律問題》的刑法司法解釋規(guī)定：對變造或者倒賣變造的郵票數(shù)額較大的，應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國刑法》第二百二十七條第一款的規(guī)定定罪處罰。

由刑法司法解釋的概念可知，只有最高司法機(jī)關(guān)才有權(quán)作出刑法解釋，在實(shí)踐中則是最高法與最高檢各自在審判工作和檢察工作中對刑法作出解釋，兩個機(jī)關(guān)的分工不同，職責(zé)屬性的分工制約導(dǎo)致最后二者作出的解釋可能也是互相沖突的，而且這種沖突往往無法協(xié)調(diào)，如最高法1997年12月9日頒布的《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法〉確定罪名的規(guī)定》與最高檢1997年12月25日通過的。

《關(guān)于適用刑法分則規(guī)定的犯罪的罪名意見》兩部司法解釋中，在相關(guān)罪名的確定上就存在爭議：對現(xiàn)行刑法第 397 條罪名的確定，最高法的解釋認(rèn)為有玩忽職守罪和濫用職權(quán)罪兩個，而最高檢的解釋認(rèn)為有玩忽職守罪、濫用職權(quán)罪和國家工作人員徇私舞弊罪三個；在最高法的解釋中第399第一款罪名被表述為徇私枉法罪，而最高檢的解釋則將其表述為枉法追訴、裁判罪。試想，當(dāng)司法人員在面對這種令出多門又互相掐架的時候該如何自處？司法的權(quán)威在這種情況下可以說是蕩然無存了。

二、關(guān)于構(gòu)建未來刑法司法解釋體制的設(shè)想

盡管現(xiàn)行的刑法司法解釋體制有上述種種的弊端，但是并沒有到嚴(yán)重影響刑法體系的地步，甚至在現(xiàn)階段它依然是利大于弊，可以預(yù)見，在未來相當(dāng)長一段時間內(nèi)，它不會發(fā)生太大的變化。不過，“制度往往是在解決往日的問題中形成的，但它的真正重要性是指向未來的，而未來總是開放的”①，所以筆者敢于構(gòu)想在推倒之后如何重建的問題。思路是將越權(quán)刑法司法解釋歸于立法解釋一類，保證其正當(dāng)性；將刑法司法解釋權(quán)限制在審判機(jī)關(guān)，檢察機(jī)關(guān)理應(yīng)退出；將刑法解釋權(quán)歸于中級以上各級人民法院，這些法院的法官有一定的刑法解釋權(quán)；最高法作為最高審判機(jī)關(guān)，其主要任務(wù)是繼續(xù)堅(jiān)持案例指導(dǎo)制度，定期向各級法院公布指導(dǎo)案例。

首先為了保障刑法司法解釋的合法性和正當(dāng)性，通過明確其解釋的范圍來協(xié)調(diào)解釋活動與罪刑法定主義的沖突，而解決的關(guān)鍵在于樹立貫穿刑法司法解釋工作始終必須遵循的一個原則，“刑法司法解釋限度的總標(biāo)準(zhǔn)就是罪刑法定原則”②。即所有的刑法司法解釋活動都不能逾越罪刑法定主義，刑法司法解釋活動的邊界就是罪刑法定主義，越雷池一步就自始無效。

其次，改動的腳步要延伸到刑法司法解釋主體。實(shí)際情況中的有權(quán)解釋主體從來都是最高司法機(jī)關(guān)，而作為司法活動中居于主要地位的司法人員卻沒有法律解釋權(quán)。這種情況的產(chǎn)生當(dāng)然得歸因于我國的歷史情況，法制基礎(chǔ)薄弱，司法人員尚未擺脫重刑思想等，若放任司法人員解釋法律，難以保證司法公平，考慮到這些因素，所以我國將刑法司法解釋權(quán)限制在最高司法機(jī)關(guān)。筆者以為法官的自由裁量權(quán)可以限制，但不能被剝奪，在司法人員已具備相關(guān)法律素養(yǎng)的時候，若還是一味地囿于體制而只能尋求解釋機(jī)關(guān)的批復(fù)，那他之前所接受的法學(xué)訓(xùn)練就顯得有些多余了。但是這一步邁得不能太大，我們可以將刑法的解釋權(quán)歸還給中級以上各級法院，并賦予法官在審判活動中一定的刑法解釋權(quán)。

最后，將刑法司法解釋權(quán)下放各層級后，并不意味著最高人民法院就可以一勞永逸了。放開了手腳，可以將多余的精力放在審判工作上，并且可以進(jìn)一步推動案例指導(dǎo)制度在我國的實(shí)施。案例指導(dǎo)制度是在學(xué)習(xí)中基于我國國情的原創(chuàng)，在筆者看來，并不弱于歐美判例制度。推行這一制度，首先要求將”案例”定義為人民法院所確定的含有問題或疑難情境的、用以指導(dǎo)下級法院或本院以后類似案件處理的典型案例。其次指導(dǎo)性案例的公布時間可以更為隨意，如同司法解釋一樣，雖然不再大量頒布刑法司法解釋，但是可以通過這一制度來指導(dǎo)各層級司法機(jī)關(guān)的工作。比起直接公布司法解釋，公布指導(dǎo)性案例的方式更能獲得法官的心理認(rèn)同，同時這也在更深層面上提高了對司法工作在追求公平正義上的標(biāo)準(zhǔn)。

三、結(jié)語

由此，筆者在否定現(xiàn)行刑法司法解釋體制之后，基于正視司法人員專業(yè)能力提升這一事實(shí)，以刑法解釋權(quán)回歸為主體，最高人民法院推行案例指導(dǎo)制度為輔助，廓清刑法司法解釋的范圍，得以大致勾勒出自己的刑法司法解釋體制路徑。

注釋：

①蘇力.基層法院審判委員會制度的考察及思考[J].北大法律評論，第1卷第2輯，北京大學(xué)出版社，1999：323.

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[6]剪相發(fā).論我國刑法司法解釋[D].湖南師范大學(xué)，2009.

（作者單位：中南民族大學(xué)法學(xué)院）