【摘 要】互聯(lián)網(wǎng)金融是依托于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)資金支付、結(jié)算、融通、中介等業(yè)務的一種金融創(chuàng)新，是傳統(tǒng)金融行業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)相結(jié)合的新興領(lǐng)域。本文通過研究借鑒主要國家互聯(lián)網(wǎng)金融立法經(jīng)驗，對完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律制度，促進互聯(lián)網(wǎng)金融的規(guī)范化發(fā)展提出建議。

【關(guān)鍵詞】互聯(lián)網(wǎng)金融；監(jiān)管；法律制度

互聯(lián)網(wǎng)金融是一種基于互聯(lián)網(wǎng)的金融活動，是依托于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)實現(xiàn)資金支付、結(jié)算、融通、中介等業(yè)務的一種金融創(chuàng)新，是傳統(tǒng)金融行業(yè)和互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)相結(jié)合的新興領(lǐng)域。從參與主體看，互聯(lián)網(wǎng)金融可分為三類：第一類是傳統(tǒng)金融機構(gòu)傳統(tǒng)金融服務的互聯(lián)網(wǎng)化，如網(wǎng)絡(luò)銀行、網(wǎng)絡(luò)銷售保險產(chǎn)品、網(wǎng)絡(luò)銷售基金產(chǎn)品、理財產(chǎn)品等；第二類是非金融機構(gòu)利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)開展金融活動，如網(wǎng)貸平臺（P2P）、第三方支付平臺、眾籌等；第三類是金融機構(gòu)與非金融機構(gòu)以及非金融機構(gòu)之間的跨界業(yè)務融合，如余額寶、小貸公司與網(wǎng)貸平臺合作的O2O模式、虛擬貨幣（比特幣、萊特幣）等。從發(fā)展模式看，互聯(lián)網(wǎng)金融主要有網(wǎng)絡(luò)銀行、第三方支付、網(wǎng)絡(luò)信貸、網(wǎng)絡(luò)投資與理財、眾籌、虛擬貨幣等模式。

一、我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律制度現(xiàn)狀

我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展已全面涵蓋了第三方支付、網(wǎng)貸、眾籌等各種模式，參與主體也包括了銀行、證券、保險、基金管理等傳統(tǒng)金融機構(gòu)以及互聯(lián)網(wǎng)門戶網(wǎng)站、電子商務機構(gòu)、小額貸款公司、融資性擔保公司等非金融機構(gòu)，業(yè)務規(guī)模井噴式發(fā)展，混業(yè)經(jīng)營態(tài)勢明顯。當前互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域并無專門的立法或者監(jiān)管規(guī)則，現(xiàn)有的規(guī)范性文件僅是對互聯(lián)網(wǎng)金融的某一領(lǐng)域有所涉及，大致可分為以下三類：

一是鼓勵扶持產(chǎn)業(yè)發(fā)展類。如《國務院辦公廳關(guān)于金融支持經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導意見》《國務院關(guān)于支持小微企業(yè)發(fā)展的實施意見》《信息化和工業(yè)化深度融合專項行動計劃（2013—2018年）》《中國金融業(yè)信息化“十二五”發(fā)展規(guī)劃》《北京市石景山區(qū)支持互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)業(yè)發(fā)展辦法》《天津市人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)市金融辦關(guān)于金融支持實體經(jīng)濟和小微企業(yè)發(fā)展實施意見的通知》等。

二是金融消費者權(quán)益保護類。如《中國人民銀行法》《商業(yè)銀行法》《證券法》《保險法》《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》《全國人大常委會關(guān)于加強網(wǎng)絡(luò)信息保護的決定》以及《刑法》《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄刑事案件立案追訴標準的規(guī)定》等。

三是具體業(yè)務監(jiān)管類?！峨娮雍灻ā贰峨娮鱼y行業(yè)務管理辦法》《非金融機構(gòu)支付服務管理辦法》《非金融機構(gòu)支付管理辦法實施細則》《網(wǎng)上銀行業(yè)務管理暫行辦法》《網(wǎng)上證券委托管理暫行辦法》《證券賬戶非現(xiàn)場開戶實施暫行辦法》《互聯(lián)網(wǎng)保險業(yè)務監(jiān)管規(guī)定》《銀監(jiān)會關(guān)于人人貸有關(guān)風險提示的通知》《證券投資基金銷售機構(gòu)通過第三方電子商務平臺開展證券投資基金銷售業(yè)務指引》等。

雖然我國互聯(lián)網(wǎng)金融的部分模式和業(yè)務受到了監(jiān)管（如網(wǎng)絡(luò)銀行、第三方支付），但從整體上看，互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的法律環(huán)境較為寬松，還沒有專門監(jiān)管法律出臺，部門規(guī)章也比較少，許多發(fā)展模式還處于無門檻、無標準、無監(jiān)管的“三無”狀態(tài)。

二、主要國家互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的立法經(jīng)驗

互聯(lián)網(wǎng)金融最早出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展較為成熟的美英等國，在監(jiān)管方面，美英等國主要經(jīng)驗是將互聯(lián)網(wǎng)作為工具逐步納入正規(guī)金融體系中，門戶網(wǎng)站、電商平臺等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開展金融業(yè)務受到嚴格限制，主要通過金融產(chǎn)品的注冊登記和信息披露等制度保護金融消費者權(quán)益。

1.美國主要監(jiān)管立法情況

網(wǎng)絡(luò)銀行監(jiān)管方面，主要以現(xiàn)有立法為基礎(chǔ)，根據(jù)網(wǎng)絡(luò)銀行的特點，對現(xiàn)有法律法規(guī)進行補充和修正，使原有的監(jiān)管規(guī)則適用于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境。在監(jiān)管原則上強調(diào)網(wǎng)絡(luò)和交易安全，維護銀行經(jīng)營的穩(wěn)健和對銀行客戶的保護。

第三方支付監(jiān)管方面，實行功能性監(jiān)管，并無專門針對第三方網(wǎng)絡(luò)支付的法律法規(guī)，僅將其視為傳統(tǒng)支付服務的延伸，但明確將第三方支付平臺沉淀資金定義為負債，受聯(lián)邦存款保險公司（FDIC）監(jiān)管。

網(wǎng)絡(luò)信貸監(jiān)管方面，按照證券業(yè)進行監(jiān)管，側(cè)重于市場準入和信息披露。聯(lián)邦證券交易委員會（SEC）要求互聯(lián)網(wǎng)信貸平臺注冊成為證券經(jīng)紀商，認定互聯(lián)網(wǎng)信貸平臺出售的憑證屬于證券。在注冊文 件中載明平臺的運營模式、經(jīng)營現(xiàn)狀、潛在風險、管理團隊的薪酬、公司財務等信息，并向 SEC提交每天的貸款列表，持續(xù)披露貸款細節(jié)和風險揭示。除了在 SEC 登記之外，網(wǎng)貸平臺還需要在相應的州證券監(jiān)管部門注冊。

網(wǎng)絡(luò)投資與理財監(jiān)管方面，將互聯(lián)網(wǎng)貨幣基金產(chǎn)品納入現(xiàn)有證券業(yè)監(jiān)管范圍，沒有進行專項監(jiān)管立法?；ヂ?lián)網(wǎng)貨幣基金嚴格根據(jù)美國聯(lián)邦證券交易委員會（SEC）的有關(guān)規(guī)則運作并受其日常監(jiān)管。

眾籌監(jiān)管方面，2012 年，美國通過了創(chuàng)業(yè)企業(yè)融資法案（JOBS法案），放開了眾籌股權(quán)融資，并定義了一個新的網(wǎng)上小額發(fā)行融資交易的中介機構(gòu)——集資門戶（Funding Portal）而且在保護投資者利益方面作出了詳細的規(guī)定。SEC于2013年10月23日發(fā)布了關(guān)于眾籌融資的指導規(guī)則（Proposed Rules），就眾籌企業(yè)的年度可融資總額、投資者的年度可投資額、眾籌企業(yè)的信息披露、眾籌融資平臺的行為規(guī)范等，進一步做出了詳細的規(guī)定。

虛擬貨幣監(jiān)管方面，沒有承認虛擬貨幣的合法性。美聯(lián)儲沒有把比特幣看作一種貨幣，2013 年 3 月 19 日， 美國財政部下屬金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)（FinCEN，F(xiàn)inancial Crime Enforcement Network）發(fā)布《關(guān)于個人申請管理、交換和使用虛擬貨幣的規(guī)定》，將比特幣等虛擬貨幣納入反洗錢監(jiān)管范圍。

2.英國主要監(jiān)管立法情況

網(wǎng)絡(luò)銀行監(jiān)管方面，以原有的銀行監(jiān)管機構(gòu)和監(jiān)管范圍為基礎(chǔ)，但加大了跨部門協(xié)調(diào)力度，以應對網(wǎng)絡(luò)銀行跨區(qū)域、跨國界發(fā)展業(yè)務和客戶延伸所引發(fā)的監(jiān)管沖突。

第三方支付監(jiān)管方面，英國與歐盟相同采取了機構(gòu)監(jiān)管，第三方支付機構(gòu)必須取得監(jiān)管部門頒發(fā)的執(zhí)照才能開展業(yè)務。如Paypal公司2004年取得了英國金融服務局（FSA）頒發(fā)的電子貨幣機構(gòu)許可證并接受FSA監(jiān)管。在立法上，主要適用歐盟的三個指引文件（《電子簽名共同框架指引》《電子貨幣指引》《電子貨幣機構(gòu)指引》），作為監(jiān)管依據(jù)。

網(wǎng)絡(luò)信貸監(jiān)管方面，主要適用《消費者信貸法》，在業(yè)務準入方面，設(shè)立網(wǎng)貸公司需要提出申請并獲得信貸牌照，但無最低資本金規(guī)模方面的“門檻”限制，同時規(guī)定了嚴格的信息披露制度，對利率、期限、合同訂立、履行、終止以及債務追償、行政裁決、司法介入等均作了規(guī)定。2011年 8 月 5 日成立了行業(yè)自律組織（英國 P2P 金融協(xié)會），制定了P2P 信貸的行業(yè)準則。

3.歐盟主要監(jiān)管立法情況

網(wǎng)絡(luò)銀行監(jiān)管方面，歐洲中央銀行要求各成員國國內(nèi)監(jiān)管機構(gòu)對網(wǎng)絡(luò)銀行采取一致性監(jiān)管原則，并負責監(jiān)督統(tǒng)一標準的實施，重點對跨區(qū)域跨機構(gòu)交易、網(wǎng)絡(luò)安全、技術(shù)風險、法律風險進行監(jiān)管。

第三方支付監(jiān)管方面，專門出臺了《電子簽名共同框架指引》《電子貨幣指引》《電子貨幣機構(gòu)指引》三部法規(guī)，通過對電子貨幣的監(jiān)管來實現(xiàn)對第三方支付機構(gòu)的監(jiān)管。要求第三方支付平臺必須取得相關(guān)營業(yè)執(zhí)照（完全銀行業(yè)執(zhí)照、有限銀行業(yè)執(zhí)照、電子貨幣機構(gòu)執(zhí)照）才能開展業(yè)務，必須將沉淀資金存放于其在中央銀行開設(shè)的專門賬戶中管理。

網(wǎng)絡(luò)信貸監(jiān)管方面，歐盟沒有出臺新的專門法律，主要是通過消費者信貸、不公平商業(yè)操作和條件等方面的指引性文件對網(wǎng)絡(luò)信貸進行規(guī)范。要求只有注冊的信貸機構(gòu)才有權(quán)通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)布信貸廣告，并對網(wǎng)絡(luò)信貸制定了比其他信貸形式更為嚴格的信息披露要求。

眾籌監(jiān)管方面，歐洲眾籌模式在歐洲尚處于起步階段，歐洲眾籌行業(yè)中排名靠前的公司有 3 家來自法國，目前由法國金融審慎監(jiān)管局（ACPR）和法國金融市場監(jiān)管局（AMF）兩個監(jiān)管部門負責監(jiān)管。

虛擬貨幣監(jiān)管方面，歐盟沒有出臺統(tǒng)一立法，由各國根據(jù)情況自行決定監(jiān)管措施。德國認為比特比是“貨幣單位”和“私人資金”。法國央行于2013年12月6日發(fā)表備忘錄，認為比特幣不是合法貨幣，具有高投機性，可能為洗錢等非法活動提供便利，要求對比特幣與法定貨幣的兌換平臺進行監(jiān)管。

三、完善我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管法律制度的相關(guān)建議

通過對主要國家監(jiān)管立法的比較，可以看出并不存在關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的普適經(jīng)驗，各國都是基于自己的國情和金融發(fā)展的需要，選擇妥適的立法途徑。但一些共同的監(jiān)管立法理念，如互聯(lián)網(wǎng)金融必須依法發(fā)展、強化信息披露和風險提示、保護金融消費者等，同樣適用于我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管立法中。

1.梳理整合現(xiàn)有法律法規(guī)，充分發(fā)揮已有監(jiān)管法規(guī)的作用

互聯(lián)網(wǎng)金融不是法外之地，從事互聯(lián)網(wǎng)金融活動首先要遵守現(xiàn)行法律規(guī)定。從主要國家監(jiān)管立法經(jīng)驗看，短期內(nèi)難以對互聯(lián)網(wǎng)金融專門立法，互聯(lián)網(wǎng)金融的法治化主要在現(xiàn)有法律框架之內(nèi)解決問題。當務之急應將現(xiàn)有的法律資源激活，金融監(jiān)管部門要尊重現(xiàn)有法律法規(guī)中的相關(guān)制度安排（如金融監(jiān)管協(xié)調(diào)部際聯(lián)席會議制度、國務院辦公廳107 號文《關(guān)于加強影子銀行監(jiān)管有關(guān)問題的通知》中的監(jiān)管協(xié)調(diào)安排等），將其用好、用足、用活。另外，在新的立法沒有出臺前，司法部門可以充分發(fā)揮權(quán)威性和能動性，在具體案例的審理中發(fā)現(xiàn)規(guī)則，通過司法解釋將現(xiàn)行法律規(guī)則應用于審判實踐當中。

2.建立監(jiān)管協(xié)調(diào)與分類監(jiān)管相結(jié)合的監(jiān)管機制

一是加強監(jiān)管協(xié)調(diào)。由人民銀行牽頭制定出臺互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管綜合性指導意見，具體規(guī)范第三方支付、P2P、互聯(lián)網(wǎng)理財產(chǎn)品、股權(quán)眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務模式，對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的資金來源、資金運用、資金擔保、風險處置等作出明確規(guī)定。二是按照功能監(jiān)管理念，建立分類監(jiān)管機制。對互聯(lián)網(wǎng)金融涉及的不同業(yè)務模式，根據(jù)功能，由相關(guān)部門依據(jù)法定職責分別監(jiān)管，確保監(jiān)管的專業(yè)性和全面性。同時，建立交流合作機制和信息共享機制，有效防范系統(tǒng)性金融風險。

3.補充完善現(xiàn)有行業(yè)監(jiān)管法律法規(guī)，強化信息披露和風險提示

一是加強信息披露。要求互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)在銷售金融產(chǎn)品時，應將金融產(chǎn)品的內(nèi)容及所涉風險，尤其是可能導致金融消費者損失的事項，忠實、詳盡地告知消費者。二是建立客戶資金第三方存管制度，在整個交易過程中實現(xiàn)清算與結(jié)算分離，信息流與資金流分離，保障客戶資金的安全。三是完善征信體系，實現(xiàn)信息共享，同時加強對失信行為的披露，增加違約方的違約成本。四是建立風險監(jiān)測體系，要求互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)定期報送有關(guān)資產(chǎn)負債、流動性以及財務資金狀況等方面數(shù)據(jù)報表和重大事項報告，對于可能引發(fā)系統(tǒng)性、區(qū)域性風險的苗頭和隱患，列出“負面清單”。如，不得非法吸收公眾存款、集資詐騙；不得開展資金池業(yè)務；不得將客戶資金與自有資金混用等，及時進行提示和糾正。

4.加強金融消費者權(quán)益保護立法，保護金融消費者權(quán)益

金融消費者與互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)之間存在實質(zhì)上的不平等。互聯(lián)網(wǎng)金融具有交易標的無形化、交易內(nèi)容復雜性和專業(yè)化、交易意思表示格式化、交易方式電子化、銷售方式高度勸誘化等特征，金融消費者受到學識水平、投資經(jīng)驗等因素的限制，較之于互聯(lián)網(wǎng)金融從業(yè)機構(gòu)明顯處于弱勢。按照一般商品買賣的買者自慎原則立法，金融消費者的合法權(quán)益難以保障，也極易引發(fā)系統(tǒng)性風險，需要對互聯(lián)網(wǎng)金融消費者進行傾斜保護。我國現(xiàn)行消費者權(quán)益保護法主要是針對普通商品和服務而言，對金融商品和服務這一特殊形式，僅有修改后的第二十八條這一個條款，并不能滿足金融消費者保護的需要。因此，需另行制訂《金融消費者權(quán)益保護法》，應包括以下內(nèi)容：一是規(guī)定風險提示和充分說明義務。二是規(guī)定信息披露義務，確保金融消費者的知情權(quán)不受侵害。三是對格式合同內(nèi)容作出限制，不得隨意解釋合同內(nèi)容。四是加強對隱私權(quán)的保護。（本文系作者個人觀點，不代表所在單位意見）

作者簡介：

王軍，法學碩士，供職于中國人民銀行太原中心支行。