文|常紀(jì)文 郭順 王鑫 劉凱 魏增春
《野生動物保護(hù)法》存在的問題與修改建議
文|常紀(jì)文 郭順 王鑫 劉凱 魏增春
目前,野生動物保護(hù)法律問題眾多,而自1989年施行至今的《野生動物保護(hù)法》僅于2004年和2009年作過兩次小的修正。為了進(jìn)一步保護(hù)野生動物及其棲息環(huán)境,維護(hù)生物多樣性和生態(tài)平衡,在十八屆四中全會“建設(shè)中國特色社會主義法律體系,建設(shè)社會主義法治國家的根本目標(biāo)”的指導(dǎo)下,有必要圍繞立法目的、野生動物的概念及范圍、如何科學(xué)地保護(hù)野生動物的棲息地、野生動物的福利以什么方式入法、野生動物保護(hù)的福利標(biāo)準(zhǔn)如何建立、利用野生動物應(yīng)遵守哪些社會公德、如何科學(xué)設(shè)計野生動物的致害補(bǔ)償制度、對食用野生動物如何進(jìn)行法律定性、是否允許對國內(nèi)外民眾開放狩獵許可、如何對待野生動物表演、如何鼓勵和支持社會參與和監(jiān)督野生動物保護(hù)事業(yè)、野生動物保護(hù)監(jiān)管體制如何科學(xué)配置、如何強(qiáng)化野生動物國際貿(mào)易監(jiān)管等社會關(guān)心的熱點問題,對《野生動物保護(hù)法》的全面修改開展深入研究。
關(guān)于立法目的能否包括開發(fā)和利用野生動物的問題,目前爭議很大。有的專家認(rèn)為,我國《野生動物保護(hù)法》在立法目的中雖然言及野生動物保護(hù),但其主要目的是保證人類對野生動物的可持續(xù)利用。它的潛在思想是為了利用而保護(hù)或者保護(hù)的目的在于更好地利用。有的專家認(rèn)為,這一立法目的不僅造成了目前野生動物日趨減少的現(xiàn)況,更不符合人與自然和諧可持續(xù)發(fā)展的原則。他們進(jìn)而指出,將“保護(hù)”與“合理利用”并列在立法目的中顯然是不合適的,原因如下:首先,保護(hù)的目的不是利用,野生動物保護(hù)的核心價值應(yīng)是維護(hù)生態(tài)平衡和生物多樣性,而資源價值在生態(tài)文明的背景下不能提升到核心價值層面。其次,目前野生動物保護(hù)面臨的最大威脅恰恰來自于人類對其各種合法或非法的利用。第三,“合理利用”的提法本身就難以界定,如在實踐中很多人以“保護(hù)”之名行“利用”之實?;诖?,《野生動物保護(hù)法》應(yīng)該回歸“保護(hù)野生動物”的初衷和本意上來,為保護(hù)野生動物提供法律保障。
關(guān)于立法目的如何處理人與動物關(guān)系的問題,有的專家從價值觀引導(dǎo)立法的重要作用出發(fā),認(rèn)為利用屬于管理的范圍,不應(yīng)當(dāng)作為《野生動物保護(hù)法》的立法目的。當(dāng)前,越來越多的國家淡化人類中心主義價值觀,把野生動物作為人類的伙伴來對待,保護(hù)野生動物的福利和尊嚴(yán),強(qiáng)調(diào)人類的自覺性。如我國仍然將“利用”作為立法目的,與這個趨勢是相背離的。野生動物不是人類開發(fā)利用的對象和工具,我們應(yīng)在價值觀上進(jìn)行轉(zhuǎn)變,把野生動物作為人類的好伙伴來對待。然而,有的專家提出相反的觀點,認(rèn)為很多人還處于貧困狀態(tài),法律如不讓利用野生動物,則不符合現(xiàn)在的國情。立法目的和法律制度應(yīng)繼續(xù)包括開發(fā)利用野生動物這一內(nèi)容,但價值觀應(yīng)從以經(jīng)濟(jì)利益為中心轉(zhuǎn)向以環(huán)境價值、經(jīng)濟(jì)價值、動物尊嚴(yán)等并重的方向,逐步減少開發(fā)和利用野生物。
關(guān)于立法目的如何處理物種保護(hù)和生物多樣性的問題,有的專家認(rèn)為,現(xiàn)有《野生動物保護(hù)法》立法目的的主要問題在于傳統(tǒng)的“物種保護(hù)”與“生物多樣性保護(hù)”理念相悖而行。傳統(tǒng)的物種保護(hù)以物種及保護(hù)區(qū)的保護(hù)為主,強(qiáng)調(diào)限制利用的原則;而生物多樣性保護(hù)不僅重視物種多樣性,也重視生態(tài)多樣性及遺傳多樣性,在內(nèi)涵、時間、空間上強(qiáng)調(diào)全面性、整體性保護(hù)與可持續(xù)利用的原則。所以,《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)矯正傳統(tǒng)物種保護(hù)的狹隘生態(tài)保護(hù)觀念,使之融合到更加系統(tǒng)化、整體性的生物多樣性保護(hù)理念中。
越來越多的國家淡化人類中心主義價值觀,把野生動物作為人類的伙伴來對待
上述觀點,各有各的價值判斷,各有各的邏輯起點和立法期盼。立法得著眼長遠(yuǎn)、注重國際接軌。為此,《野生物保護(hù)法》的修改,應(yīng)當(dāng)注意國際社會的主流做法,尊重野生動物的獨特存在價值,不將野生動物作為純粹的資源予以利用,把生態(tài)平衡和動物保護(hù)作為長期的立法目的。但是立法也得立足于現(xiàn)實,解決現(xiàn)實中存在的經(jīng)濟(jì)和社會問題。野生動物作為自然資源,在中國被開發(fā)利用幾千年了,很多地方目前仍然存在馴養(yǎng)繁殖野生動物的傳統(tǒng),許多農(nóng)民以馴養(yǎng)繁殖野生動物和開展相關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營為生,如果一律予以取消,這些人的生存和就業(yè)轉(zhuǎn)型就成了大問題,不利于社會的穩(wěn)定。另外,法律是人制定的,難以逃避對人的利益的考慮。也就是說,《野生動物保護(hù)法》的立法目的在修改時,基于其是保護(hù)野生動物的專門法律,可以在第一條回避利用野生動物的問題。但是,在該法規(guī)定適用范圍的第二條中,可以規(guī)定利用野生動物必須遵守保護(hù)野生動物及其棲息環(huán)境的要求。也就是說,該法仍然可以將野生動物作為一種資源來對待,但不能把利用或者合理利用野生動物納入立法目的。現(xiàn)代社會應(yīng)當(dāng)是一個越來越人道的生態(tài)文明社會,立法目的的設(shè)計應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)變價值觀,不能過于強(qiáng)調(diào)野生動物的資源利用、經(jīng)濟(jì)價值,不能弱化其生態(tài)價值和獨特價值,為此,《野生動物保護(hù)法》應(yīng)當(dāng)限制人類利用野生動物的范圍和程度。只有這樣,才能淡化人類中心主義的價值追求,實現(xiàn)人的利益、動物價值和生態(tài)平衡的統(tǒng)一。
另外,各種野生動物在維護(hù)生態(tài)平衡和生物多樣性方面具有難以估量的作用,應(yīng)對所有的野生動物予以原則上的全面保護(hù),建立人類與野生動物共生共存的和諧關(guān)系。為此,《野生動物保護(hù)法》在修改立法目的時,應(yīng)當(dāng)摒棄傳統(tǒng)的保護(hù)重點物種的觀念,堅持全面保護(hù)和全方位保護(hù)的理念,既保護(hù)物種多樣性,也保護(hù)生態(tài)多樣性及遺傳多樣性。
基于以上分析,可以把《野生動物保護(hù)法》第一條修改為:“為保護(hù)野生動物及其棲息環(huán)境,維護(hù)生態(tài)平衡,維持生態(tài)多樣性及遺傳多樣性,建設(shè)生態(tài)文明,制定本法?!?/p>
關(guān)于野生動物是否包括馴養(yǎng)動物的問題,有的專家認(rèn)為,“野生動物”范疇?wèi)?yīng)回歸到詞語的本意,即“野生動物”是與“馴化類動物”相對的概念,“野生動物”應(yīng)當(dāng)是野化的、自然生長的動物,馴養(yǎng)繁殖的(包括救助的)不以放歸野外生存為目的的動物不能算作野生動物。有的專家認(rèn)為,這個范圍過窄,對于人工馴養(yǎng)繁殖的動物,立法可以以列舉的方式規(guī)定哪些動物在多少代以內(nèi)算野生動物,過了規(guī)定的代數(shù)就納入農(nóng)場動物或者經(jīng)濟(jì)動物予以管理,如經(jīng)過特許,可以買賣甚至商業(yè)利用。有的專家指出,對于人工馴養(yǎng)繁殖的珍貴、瀕危動物,如熊、虎等,無論是多少代,都應(yīng)屬于野生動物。
關(guān)于“三有”野生動物的界定,有的專家認(rèn)為,其源于“物種保護(hù)”理念,即為了防止人為或自然因素導(dǎo)致物種滅絕,通過特定程序評估、確認(rèn)“珍貴、瀕?!钡任锓N,繼而加強(qiáng)重點防控與保護(hù),以實現(xiàn)此類物種的永續(xù)。反對者認(rèn)為,“三有”是一個功利的概念,野生動物的歸類不應(yīng)以對人是否有用或數(shù)量上是否瀕危作為判斷依據(jù)。有的專家認(rèn)為,生態(tài)系統(tǒng)在時間、空間上是相互依存的,物種與物種之間、物種與自然之間的關(guān)系也是一體的?!叭小币吧鷦游锏慕缍?,人為地促進(jìn)了特定物種的繁衍、發(fā)展,但也破壞了生態(tài)環(huán)境的整體性、統(tǒng)一性,出現(xiàn)了物種的“貴賤論”,形成了“有益”與“有害”物種的“割裂”。但有的專家認(rèn)為,“三有”的定義并沒有錯誤,問題在于如何界定“有益”。在不同的經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展階段,由于人們所處的利益基礎(chǔ)不同,對有益的判斷標(biāo)準(zhǔn)也不同。以前,有益的標(biāo)準(zhǔn)往往考慮的是對人的經(jīng)濟(jì)利益,而現(xiàn)在應(yīng)當(dāng)考慮生態(tài)利益和生物多樣性利益。他們建議,《野生動物保護(hù)法》要與時俱進(jìn)地明確“三有”的標(biāo)準(zhǔn)。
關(guān)于野生動物的范圍,有的專家指出,現(xiàn)行立法通過列舉式的方法規(guī)定野生動物的范圍,并形成以名錄為中心的保護(hù)模式,存在以下問題:第一,范圍窄,未列入名錄的動物,不受保護(hù)或受保護(hù)的程度很低,不利于生態(tài)的保護(hù)和物種的平等保護(hù)。第二,重點保護(hù)野生動物名錄更新遲緩。該名錄自1989年制定以來一直未作實質(zhì)性更新,大量瀕危物種未及時列入保護(hù)名錄,保護(hù)力度很難得到加強(qiáng)。專家們建議,對保護(hù)名錄進(jìn)行更新,不應(yīng)是根據(jù)動物是否對人有用來確定,而應(yīng)根據(jù)動物在自然界中的地位來確定。有的專家認(rèn)為,保護(hù)范圍應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大,除了珍貴、瀕危、有經(jīng)濟(jì)價值等物種外,許多在生態(tài)系統(tǒng)中扮演重要角色以及受到嚴(yán)重威脅的動物,都應(yīng)受到法律的保護(hù),如應(yīng)將所有兩棲類、爬行類、鳥類和絕大多數(shù)哺乳類等陸棲脊椎動物納入受法律保護(hù)的野生動物范圍,為此,需要修改《野生動物保護(hù)法》第2條第2款關(guān)于野生動物的定義。
基于以上分析,出于和國際野生動物保護(hù)公約接軌的考慮,在此次修改《野生動物保護(hù)法》時,對野生動物保護(hù)的界定不應(yīng)過急,不應(yīng)僅限于純粹處于野外和被救助的來自野外的動物,也應(yīng)把一些馴養(yǎng)繁殖的動物納入進(jìn)去。對于人工馴養(yǎng)繁殖的動物,立法可以采取分類管理的方式,對于如熊、虎等動物,無論是多少子代,都應(yīng)屬于野生動物;對于其他動物,如一些種類的魚,野外種群數(shù)量恢復(fù)后,人工馴養(yǎng)繁殖的子代(如子三代),經(jīng)過審批,按照經(jīng)濟(jì)動物予以處理,允許其商業(yè)利用。
由于“珍貴、瀕?!焙汀叭小币吧鷦游锏姆Q謂被動物保護(hù)界廣泛詬病,可以考慮廢棄現(xiàn)行分類標(biāo)準(zhǔn)和這些稱謂。按照生態(tài)文明的要求,修改《野生動物保護(hù)法》第2條第2款關(guān)于野生動物的定義,將現(xiàn)有的野生動物分為珍貴、瀕危野生動物、數(shù)量急劇減少的野生動物、受人類影響的野生動物、對維護(hù)生態(tài)平衡有益的動物、可以馴養(yǎng)繁殖的動物和不可馴養(yǎng)繁殖的動物等種類,也可以生態(tài)效益、社會效益和科研價值作為“三有”標(biāo)準(zhǔn)。但在行政管理資源有限的情況下,既要形成全面保護(hù)的體系,也要根據(jù)事情的輕重緩急,建立一定的優(yōu)先保護(hù)體系,以實現(xiàn)對“珍貴、瀕?!钡任锓N的重點和優(yōu)先保護(hù)。因此,在對待立法保護(hù)范圍問題上,既需要適度擴(kuò)張,又需要融合現(xiàn)有的優(yōu)先分級機(jī)制形成多層次、全面的保護(hù)體系,以更好地維護(hù)生物的多樣性。
關(guān)于野生動物的范圍,應(yīng)當(dāng)健全定期或者不定期更新名錄的制度,擴(kuò)大《野生動物保護(hù)法》的保護(hù)范圍。應(yīng)以生態(tài)文明和可持續(xù)發(fā)展的理念為指導(dǎo),重點保護(hù)和普遍保護(hù)相結(jié)合,正面清單和負(fù)面清單相結(jié)合,制定全面、細(xì)致的規(guī)定,明確哪些應(yīng)予以重點保護(hù),哪些應(yīng)予以一般保護(hù),哪些應(yīng)只予以人道關(guān)懷,以及保護(hù)的主體、期限、條件等。
各種野生動物在維護(hù)生態(tài)平衡和生物多樣性方面具有難以估量的作用
關(guān)于棲息地的劃定,有的專家認(rèn)為,是一種針對特定區(qū)域進(jìn)行的行政管制措施。我國《土地管理法》規(guī)定國有土地或者集體土地可以通過流轉(zhuǎn)方式進(jìn)入承包經(jīng)營,因此野生動物棲息地不可避免地與承包經(jīng)營土地存在交叉重疊的問題。一旦某個區(qū)域被列入棲息地名錄,意味著對處于棲息地內(nèi)及周邊的居民產(chǎn)生了一種法律上的行為約束,使特定主體背負(fù)了以前未曾承擔(dān)的法律義務(wù),限制了其人身權(quán)和基于承包經(jīng)營權(quán)派生的財產(chǎn)權(quán)。如果不科學(xué)、合理劃分野生動物棲息地,而是過大、過嚴(yán),如果不給予補(bǔ)償,會限制過多人的權(quán)利或者過分限制人的權(quán)利,最后會導(dǎo)致集體違反法律規(guī)定以捍衛(wèi)自己利益的現(xiàn)象。因此,棲息地并不是數(shù)量越多越好,也不是面積越大越好,而是需要在決策時作出利益衡量,平衡生態(tài)利益與特定主體利益之間的關(guān)系。
關(guān)于棲息地與自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園等區(qū)域如何銜接保護(hù)的問題,有的專家認(rèn)為,應(yīng)充分重視棲息地保護(hù)在野生動物保護(hù)中的地位,建議考慮結(jié)合生態(tài)紅線的概念和劃定指南,將自然保護(hù)區(qū)、重要濕地、森林公園以及其他尚未納入管理體系的棲息地進(jìn)行梳理、整合,改變范圍重疊、管理要求不一致、主管部門職責(zé)不明晰的混亂局面,通過法律制定或者修改,規(guī)定嚴(yán)格的保護(hù)和管理要求,強(qiáng)化對棲息地的保護(hù)。有的專家認(rèn)為,野生動物棲息地與自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)在一定程度上是重合的,因此,立法應(yīng)該單獨規(guī)定野生動物棲息地的保護(hù),并明確野生動物棲息地設(shè)立的標(biāo)準(zhǔn)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、監(jiān)管職能。
關(guān)于棲息地的劃定,應(yīng)當(dāng)以必需為劃定的基礎(chǔ)。由于棲息地具有明顯的環(huán)境特性,其不僅是劃定野生動物的生存家園,也是保護(hù)生態(tài)系統(tǒng)的完整性。要達(dá)到全面保護(hù)野生動物棲息地這一效果,必須從土地權(quán)屬流轉(zhuǎn)及土地用途管制問題入手,能夠依法征收的予以征收,能夠補(bǔ)償?shù)挠枰匝a(bǔ)償,能夠共同受益的實現(xiàn)共同受益,不能就地保護(hù)的采取遷出保護(hù)的措施。只有通過平衡生態(tài)利益與特定主體現(xiàn)實利益的關(guān)系,才能使相關(guān)人自覺自愿地支持棲息地的劃定,支持棲息地的保護(hù),并參與棲息地的管理。
關(guān)于棲息地與自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園等區(qū)域如何銜接保護(hù)的問題,可以借鑒世界自然保護(hù)同盟關(guān)于保護(hù)區(qū)的分類體系來完善我國各類保護(hù)區(qū)的分類體系。首先,應(yīng)當(dāng)通過標(biāo)準(zhǔn)的協(xié)調(diào),使自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園當(dāng)然地成為野生動物棲息地。如果一些風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園的標(biāo)準(zhǔn)不符合野生動物棲息地的標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)提高風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園的設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)。應(yīng)加強(qiáng)野生動物棲息地的空間管制,在自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū)、國家公園以外,還需要增設(shè)專門的野生動物棲息保護(hù)地的,應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的條件和程序增設(shè)。一旦棲息地的設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)得到統(tǒng)一,下一步就應(yīng)明確一體化的監(jiān)管職責(zé)。無論是自然保護(hù)區(qū)、風(fēng)景名勝區(qū),還是國家公園,應(yīng)當(dāng)把野生動物棲息地的保護(hù)作為硬指標(biāo)予以考核,以明確相關(guān)區(qū)域監(jiān)管部門對屬地的野生動物棲息地的保護(hù)職責(zé)。
關(guān)于是否取消野生動物的馴養(yǎng)繁殖和商業(yè)性利用問題,有的學(xué)者認(rèn)為不能取消,因為中國自古以來有馴養(yǎng)繁殖野生動物的傳統(tǒng),很多人依靠此類活動謀生。很多一線專家認(rèn)為,馴養(yǎng)繁殖野生動物是否被允許,應(yīng)針對其行為目的予以區(qū)別對待。如以促進(jìn)野生動物野外種群的健康繁衍為目的,可以適當(dāng)允許。應(yīng)建立馴養(yǎng)繁殖審批體系以外的獨立科學(xué)委員會,對物種的野外種群數(shù)量進(jìn)行動態(tài)信息梳理,并建立針對性的馴養(yǎng)繁殖名錄。從現(xiàn)實上看,馴養(yǎng)繁殖的陸生和兩棲野生動物,大都難以適應(yīng)野外環(huán)境,存活率很低,難以增加野外種群的數(shù)量,相反地,野生動物的商業(yè)性馴養(yǎng)繁殖鼓勵了人們對野生動物的消費,刺激了市場需求,增加了野外盜獵現(xiàn)象,還嚴(yán)重威脅野外的瀕危物種,因此應(yīng)全面禁止陸生野生動物和受保護(hù)的其他野生動物的商業(yè)性馴養(yǎng)繁殖。不過,有的學(xué)者指出,立即完全禁止商業(yè)性馴養(yǎng)養(yǎng)殖,目前難以做到,可以通過制定名錄的方法,逐漸減少可以馴養(yǎng)繁殖野生動物的種類。現(xiàn)代社會是一個文明的社會,修改《野生動物保護(hù)法》時,在逐漸減少馴養(yǎng)繁殖野生動物種類的同時,還應(yīng)提高馴養(yǎng)繁殖許可證的頒發(fā)門檻,對從事馴養(yǎng)繁殖國家重點保護(hù)野生動物的單位和個人,對于具體的馴養(yǎng)從業(yè)者,要規(guī)定相應(yīng)的資格條件和設(shè)施、設(shè)備、資金等野生動物福利保護(hù)的基本標(biāo)準(zhǔn)。有的專家從監(jiān)管的角度出發(fā)認(rèn)為,應(yīng)強(qiáng)化對野生動物馴養(yǎng)繁殖過程的監(jiān)管,馴養(yǎng)繁殖野生動物者必須保證馴養(yǎng)繁殖全過程符合國際野生動物福利保護(hù)的基本要求。此外,還應(yīng)建立種源、繁殖、養(yǎng)殖、疾病、檢疫、死亡和尸體處理的檔案制度,以利于動物種源的確定和譜系的建立,保證出售動物來源的合法性,查證動物的基本需求是否得到滿足,動物疾病是否得到防控等。
關(guān)于現(xiàn)有民營珍貴、瀕危動物飼養(yǎng)場如何處理的問題,一些專家指出,虎、熊養(yǎng)殖業(yè)是我國特定歷史時期的遺留物,雖然其建立和審批初衷是利用人工養(yǎng)殖滿足市場對虎、熊等制品的需求,減少對野外動物個體的獵捕壓力,但是實際效果卻適得其反,在不斷上漲的需求之下,非法貿(mào)易和野外盜獵并未明顯減少。有的專家認(rèn)為,修改《野生動物保護(hù)法》時,應(yīng)徹底取締虎、熊等珍貴、瀕危動物養(yǎng)殖業(yè),并嚴(yán)格監(jiān)管野生動物養(yǎng)殖活動。法律禁止虎、熊等珍貴、瀕危動物養(yǎng)殖活動后,還需對飼養(yǎng)場現(xiàn)存的動物及其遺存的器官等實施監(jiān)管,通過個體標(biāo)記、控制繁育、改善動物福利等措施妥善安置飼養(yǎng)場殘留的動物。
關(guān)于是否取消野生動物的馴養(yǎng)繁殖和商業(yè)性利用問題,不宜取消以科研和促進(jìn)野外種群數(shù)量恢復(fù)為目的的馴養(yǎng)繁殖。此類馴養(yǎng)繁殖的許可須建立在科研必要性和野外種群數(shù)量的科學(xué)評估基礎(chǔ)上。對于商業(yè)性馴養(yǎng)繁殖,在一個人口眾多的發(fā)展中大國,就業(yè)問題突出,就業(yè)轉(zhuǎn)型艱難,且目前馴養(yǎng)繁殖的野生動物數(shù)量龐大,很難立即完全禁止,但可以采取分步走的措施,通過制定名錄的方法逐漸減少可以馴養(yǎng)繁殖野生動物的種類。此外,為了提高野生動物的馴養(yǎng)繁殖條件,必須規(guī)定野生動物的福利保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)和馴養(yǎng)繁殖的資質(zhì)條件,建立記錄野生動物馴養(yǎng)繁殖全部活動的檔案制度。
關(guān)于現(xiàn)有民營珍貴、瀕危動物飼養(yǎng)場如何處理的問題,修改《野生動物保護(hù)法》時,可以采取兩種措施:其一,采取一刀切的方法,禁止商業(yè)馴養(yǎng)和繁殖虎、獅、熊等瀕危野生動物,徹底取締虎、熊等珍貴、瀕危動物養(yǎng)殖業(yè)。對于現(xiàn)有飼養(yǎng)場的監(jiān)管問題,應(yīng)當(dāng)采取政府接管和補(bǔ)償?shù)姆绞接枰蕴幚怼U庸芎?,對于現(xiàn)有飼養(yǎng)場的野生動物,可以盡量疏散到全國各地,予以人性處理。其二,國家參考1993年《國務(wù)院關(guān)于禁止犀牛角和虎骨貿(mào)易的通知》的做法,委托有關(guān)部門研究和制定珍貴、瀕危動物養(yǎng)殖業(yè)的轉(zhuǎn)型和退出機(jī)制,制定退出計劃,取消熊膽等藥用標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定不得再用熊膽等珍貴、瀕危野生動物器官制藥,支持熊膽等重要的替代產(chǎn)品研發(fā)和推廣,鼓勵社會、企業(yè)以及社會組織積極參與這一轉(zhuǎn)型和退出機(jī)制。但無論采取何種措施,對飼養(yǎng)場遺存的國家禁止交易的野生動物尸體、器官,如虎皮、虎骨等,不宜銷毀,可以在嚴(yán)格監(jiān)管之下采取封存、轉(zhuǎn)做科研等措施予以妥善處理。
關(guān)于在野生動物數(shù)量眾多的地方是否允許開放狩獵權(quán)的問題,有的專家提出,法律應(yīng)全面禁止娛樂性狩獵、商業(yè)性狩獵和炫耀性狩獵,通過規(guī)范種群管理措施,允許行政監(jiān)管部門選擇性地獵殺部分個體,以保證物種合理的環(huán)境承載量。而有的專家認(rèn)為,我國法律一直承認(rèn)民間合法的狩獵行為,如果一味地禁止民間對野生動物的捕殺,會產(chǎn)生兩個問題:一是市場需求仍然存在,法律禁止只會增加合法取得的難度進(jìn)而刺激價格上漲,很高的利潤反而導(dǎo)致盜獵更加猖獗,加速了物種的滅絕;二是將影響以獵捕為生或者以利用相關(guān)產(chǎn)品為生的特定群體的生活,如果沒有有效的補(bǔ)償政策,國家和社會保護(hù)野生動物的成本將完全轉(zhuǎn)嫁于這類群體之上,有失公允?;诖耍瑢τ谶^剩的野生動物,可以經(jīng)過合法的渠道允許民間進(jìn)行娛樂性狩獵和商業(yè)性狩獵。但是因為炫耀性狩獵違反社會道德,應(yīng)當(dāng)予以禁止。
關(guān)于允許狩獵的區(qū)域和對象的問題,有的專家認(rèn)為,在自然保護(hù)區(qū)應(yīng)全面禁止任何野生動物的娛樂性和商業(yè)性狩獵;在自然保護(hù)區(qū)外的毗連區(qū)域,也應(yīng)禁止任何陸生脊椎野生動物的娛樂性和商業(yè)性狩獵,禁止任何受保護(hù)魚類和受保護(hù)無脊椎動物的商業(yè)性利用。對于給人類帶來損失的受保護(hù)野生動物的捕捉和給人類帶來損失的非保護(hù)脊椎野生動物的捕捉或者獵殺,須經(jīng)科學(xué)評估。
關(guān)于狩獵權(quán)的規(guī)范問題,有的專家提出,建立科學(xué)的狩獵制度須承認(rèn)一般狩獵權(quán)的可流通性,如拍賣。可以效仿美國的做法,規(guī)定狩獵權(quán)人和土地使用權(quán)人的野生動物保護(hù)義務(wù),但法律要對流通范圍進(jìn)行限制,必須明確指出狩獵權(quán)是針對特定品種、數(shù)量野生動物的狩獵權(quán)。獲取狩獵權(quán)并不意味著可以任意捕殺野生動物,否則要依據(jù)法律追究其責(zé)任。狩獵場收入應(yīng)按比例補(bǔ)助當(dāng)?shù)厝罕姡鳙C場要與周邊的群眾簽訂相關(guān)補(bǔ)助協(xié)議,這樣群眾能夠自覺自愿地保護(hù)周邊的野生動物及其棲息環(huán)境,狩獵場也能夠走上可持續(xù)發(fā)展的路子。
法律對于基于不同目的的狩獵權(quán),在取得條件、取得程序以及可否處分等方面,規(guī)定應(yīng)當(dāng)有所不同。對于生存性狩獵權(quán)、防護(hù)性狩獵權(quán)、公益性狩獵權(quán),在適當(dāng)情形下應(yīng)予以準(zhǔn)許。對于娛樂性狩獵權(quán)的開放,應(yīng)當(dāng)建立在生態(tài)平衡的基礎(chǔ)上,只有當(dāng)野生動物數(shù)量超過其平衡值時,才能允許對國內(nèi)外民眾開放;對于商業(yè)性狩獵權(quán),應(yīng)對適用條件予以嚴(yán)格限制,并隨著馴養(yǎng)繁殖野生動物法規(guī)的不斷嚴(yán)格,逐步予以取消;對于炫耀性狩獵,應(yīng)當(dāng)按照國際慣例,予以禁止。
在自然保護(hù)區(qū)內(nèi),應(yīng)當(dāng)按照自然保護(hù)區(qū)的管理規(guī)定予以嚴(yán)格保護(hù),既不允許商業(yè)性和娛樂性狩獵,也不允許民眾狩獵。如果野生動物數(shù)量眾多,可以授權(quán)森林警察按照預(yù)先設(shè)計的方案依法實施捕獵。在野生動物數(shù)量眾多的其他地方,在規(guī)范種群管理措施的基礎(chǔ)上,基于生態(tài)平衡的考慮,可以允許對符合資質(zhì)的民眾發(fā)放一定數(shù)量的狩獵許可,通過選擇性獵殺部分個體,保證環(huán)境的合理承載量。對于此種狩獵許可,可以嚴(yán)格按照法律和許可證的規(guī)定,允許流轉(zhuǎn)甚至拍賣。如果合法狩獵的對象是珍貴、瀕危野生動物和其他重點保護(hù)野生動物,也不能用于商業(yè)目的。
對于給人類帶來損失的受保護(hù)野生動物的捕捉,只能由野生動物保護(hù)主管單位經(jīng)專家論證后,由野生動物保護(hù)主管單位實施;對給人類帶來損失的非保護(hù)脊椎野生動物的捕捉或者獵殺,須經(jīng)環(huán)境影響評估論證,獲得野生動物保護(hù)主管單位許可后實施;運動狩獵應(yīng)在科學(xué)監(jiān)測相應(yīng)物種種群不會對其野生種群造成危害的前提下開展。
此次修改《野生動物保護(hù)法》,在允許有限度的狩獵許可時,應(yīng)當(dāng)建立信息公開和公眾參與的機(jī)制。野生動物狩獵許可及狩獵權(quán)的轉(zhuǎn)讓所獲得的收入應(yīng)公開,??顚S?,用于野生動物及其棲息環(huán)境的保護(hù),用于補(bǔ)貼周邊群眾的生產(chǎn)和生活,支持當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)參與野生動物及其棲息地的保護(hù),促進(jìn)野生動物保護(hù)工作的可持續(xù)性。
關(guān)于野生動物棲息地的劃定,應(yīng)當(dāng)以必需為劃定的基礎(chǔ)
對于非法獵捕、殺害、運輸、出售、收購國家保護(hù)的珍貴、瀕危野生動物的行為,在我國的《刑法》與《野生動物保護(hù)法》中都規(guī)定了嚴(yán)格的處罰措施,但違法犯罪行為并沒有被制止,根本原因就在于野生動物及其制品的消費需求仍然存在,存在較大的非法利潤,這種利益刺激一些人不惜通過各種手段濫捕濫殺珍貴、瀕危野生動物。所以,消費野生動物是造成非法捕殺野生動物現(xiàn)象屢禁不止的重要誘因。要保護(hù)野生動物,須從控制消費終端入手。有的專家認(rèn)為,有必要在法律中明確禁止消費野生動物及其制品,動物的范圍包括所有陸生脊椎野生動物、被列入保護(hù)名錄的水生脊椎野生動物和無脊椎野生動物。而有的專家則認(rèn)為,這種禁止的范圍過大,禁止的范圍應(yīng)當(dāng)只包括:國家級和省級重點保護(hù)的野生動物;雖然國家法律未予保護(hù)但未經(jīng)過檢疫的野生動物;國家林業(yè)行政主管部門公布的“三有”陸生野生動物。對于依法馴養(yǎng)繁殖成功、能夠大量飼養(yǎng)并經(jīng)國家或者各省級林業(yè)、漁業(yè)行政主管部門許可食用且檢驗檢疫合格的野生動物及其制品,可以依法進(jìn)入消費市場。
對于食用和獲取被列入禁食范圍的野生動物及其制品的,有的專家認(rèn)為,禁食野生動物這一目標(biāo)的實現(xiàn)更需要通過宣傳教育加強(qiáng)對普通民眾的引導(dǎo)。對于非法經(jīng)營者要加強(qiáng)監(jiān)管和行政甚至刑事制裁,而對于以食用為目的違法購買和消費野生動物及其制品的,應(yīng)以教育為主。而有的專家認(rèn)為,以食用為目的違法購買國家重點保護(hù)的野生動物及其制品的,2014年全國人大常委會關(guān)于刑法的適用解釋就規(guī)定屬于犯罪行為,為此,《野生動物保護(hù)法》修改時,既應(yīng)規(guī)定禁止出售、購買和消費非珍貴、瀕危野生動物及其制品的范圍,也應(yīng)規(guī)定警告、罰款、拘留等行政責(zé)任。
人類社會是一個不斷進(jìn)化的文明社會。為了建設(shè)生態(tài)文明,從源頭上防止非法獵捕野生動物的行為,《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)當(dāng)明確和不斷擴(kuò)大不可食用的野生動物范圍。可以借鑒國際公約的名錄做法,公布不可食用的野生動物及其制品名錄,將地方保護(hù)的非珍貴、瀕危野生動物、傳統(tǒng)的“三有”動物和未檢疫野生動物及其制品,明文列入不可食用野生動物行列。值得注意的是,受《瀕危野生動植物國際貿(mào)易公約》等國際公約保護(hù)的其他野生動物及其制品,盡管原產(chǎn)地不屬于我國,但進(jìn)入我國,也應(yīng)列入我國不可食用的野生動物及其制品名錄。對于名錄的制定,可以借鑒我國臺灣地區(qū)《野生動物保育法》的規(guī)定,將野生動物分為保育類和一般類兩個類型。保育類包括珍貴、瀕危及其他應(yīng)予保育的野生動物,一般類是保育類之外的野生動物。對于兩類野生動物規(guī)定不同的保護(hù)標(biāo)準(zhǔn),對食用不同種類的野生動物也相應(yīng)地規(guī)定不同的法律責(zé)任。
對于違法經(jīng)銷、食用非珍貴、瀕危野生動物及其制品的行為,均有必要設(shè)立接受強(qiáng)制性環(huán)境教育的法律責(zé)任。對于違法的消費者,符合一定的情節(jié),也有必要規(guī)定罰款、拘留等行政處罰;對于違法經(jīng)銷者,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其所經(jīng)銷野生動物的等級和情節(jié),進(jìn)行相應(yīng)的行政甚至刑事處罰。
對于應(yīng)否給予野生動物以福利,有的專家認(rèn)為,動物就是一個物,沒有意識,不應(yīng)當(dāng)給予特殊的照顧和對待。這一觀點遭到強(qiáng)烈反對。有的學(xué)者提出,從我國傳統(tǒng)文化的發(fā)展歷程來看,仁愛一直是中國文化的核心價值觀,仁愛不僅要求愛社會,還要推及動物?!睹献?梁惠王上》說:“君子之於禽獸也,見其生,不忍見其死;聞其聲,不忍食其肉”。張載《西銘》說:“民吾同胞,物吾與也”。社會主義核心價值觀中的“文明”和“友善”也有此要求,可見,保護(hù)野生動物具有深厚的哲學(xué)和道德基礎(chǔ)。在建設(shè)生態(tài)文明的社會主義中國,法律理應(yīng)將保護(hù)野生動物的生命與生活質(zhì)量列為法定職責(zé)。有的專家進(jìn)而指出,雖然野生動物不具有人的言語,也沒有達(dá)到人類的思想程度,但其仍有感覺能力,可感知痛苦,這已為國際科學(xué)界所印證,并為歐美的立法所認(rèn)可。為此,我國《野生動物保護(hù)法》的修改應(yīng)理順人與野生動物的傳統(tǒng)的支配與被支配關(guān)系,要求人類遵守社會公德,顧及動物自身的價值與感受,對動物予以人道關(guān)懷,而不是原始蒙昧狀態(tài)下對動物的一味索取與掠奪。
關(guān)于野生動物價值和福利保護(hù)的不足,有的專家指出,《野生動物保護(hù)法》第1條規(guī)定的“為保護(hù)、拯救珍貴、瀕危野生動物,保護(hù)、發(fā)展和合理利用野生動物資源”,過于強(qiáng)調(diào)野生動物的資源性,忽視了野生動物的獨特生命形式和獨特生命價值。如果僅僅將野生動物作為資源考慮,大眾的潛意識里便形成保護(hù)的目的是為了更好地利用的觀念,傷害和虐待野生動物的事件便難以得到根除。野生動物保護(hù)問題層出不窮的事實也說明此規(guī)定的缺陷在現(xiàn)實中存在。保護(hù)野生動物的福利,實際上也是保護(hù)生態(tài)環(huán)境和人類社會的公德,鑒于此,有必要將野生動物的福利保護(hù)思想納入立法宗旨中。這種做法既可保護(hù)人的情感利益和倫理道德,體現(xiàn)人對動物的人文關(guān)懷,也顧及動物自身的價值與感受。還有的專家指出,僅僅給予動物福利是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,因為動物仍然不是法律關(guān)系上的主體,而是法律關(guān)系上的客體,動物的福利還是得不到有效的保護(hù),所以必須承認(rèn)動物法律上的主體地位,承認(rèn)動物的權(quán)利,才可以從根本上保護(hù)動物。
對于如何保護(hù)野生動物的福利,專家普遍認(rèn)為,首先應(yīng)當(dāng)保護(hù)和改善野生動物的棲息環(huán)境。針對現(xiàn)實中存在的虐待、傷害野生動物的行為,立法應(yīng)予以限制甚至禁止。對于利用野生動物,也要嚴(yán)格、明確規(guī)定利用的限度和范圍。對于違反社會公德的一些利用野生動物的行為,如活熊取膽、拔虎牙與虎爪并讓其與觀眾合影等行為,專家普遍認(rèn)為應(yīng)當(dāng)予以禁止。對于違反者,《野生動物保護(hù)法》應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政甚至刑事處罰措施。不過,一些學(xué)者提出擔(dān)憂,認(rèn)為活熊取膽的現(xiàn)象在很多企業(yè)和農(nóng)家存在,涉及就業(yè)和傳統(tǒng)中藥的保護(hù),取締有難度。反對者指出,如果研發(fā)、推廣替代性中藥,可以解決這一問題。
對于野生動物表演的問題,有的專家認(rèn)為,文化傳統(tǒng)在現(xiàn)代社會不應(yīng)成為虐待動物的理由,猴戲、鷹獵、馬戲等將野生動物娛樂化、寵物化的活動,野生動物園進(jìn)行的人與野生動物“互動”節(jié)目拍攝活動,如果涉及虐待動物或者損害動物福利,違反社會公德,也與《野生動物保護(hù)法》的立法目的不符,立法應(yīng)當(dāng)予以管制。住建部、國家林業(yè)局自2010年起已多次發(fā)文禁止有關(guān)的動物表演活動。此次修改《野生動物保護(hù)法》,也應(yīng)當(dāng)在法律層面上對不符合野生動物保護(hù)目的的動物表演行為予以明確禁止;對于既不涉及動物虐待、也不違背社會公德的野生動物表演行為,應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)管理。對于民間耍猴等動物表演,已經(jīng)流傳上千年,現(xiàn)在卻遇到新型社會文明的抵制,從業(yè)人員越來越少。有的專家認(rèn)為,是否允許民間耍猴表演,既要考慮表演動物的總體情況,考慮表演業(yè)者的生計問題,也要考慮此表演已納入國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的事實,應(yīng)當(dāng)通過循序漸進(jìn)的措施加以引導(dǎo),不能采用簡單、粗暴的方式予以解決。如果國家下決心予以立即禁止,則國家有義務(wù)幫助表演業(yè)者開展就業(yè)轉(zhuǎn)型。
對于法律應(yīng)否認(rèn)可動物福利的問題,在我國的民法上,動物屬于物的范疇,可以作為福利的給予對象。由于脊椎野生動物有感知能力,因此立法應(yīng)當(dāng)基于人道性的要求給予動物以福利。如果《野生動物保護(hù)法》這部行政法對動物給予特殊的符合社會道德要求的福利保護(hù),則民事主體在行使對動物這個物的民事權(quán)利的同時,應(yīng)當(dāng)遵守該法所附加的特殊公法義務(wù)。對于授予動物以法律關(guān)系主體地位的觀點,目前難以符合中國的法律關(guān)系主客體二分結(jié)構(gòu),難以得到主流法學(xué)界的認(rèn)同。如果對人施加行為義務(wù),把動物作為客體對待,也能解決動物福利問題,就沒有必要把動物作為主體對待。
對于野生動物的福利以何種方式進(jìn)入《野生動物保護(hù)法》,首先應(yīng)當(dāng)在總則的基本政策條款中明確宣告保護(hù)野生動物的福利,尊重野生動物的生命與價值,要求對待野生動物的行為,無論是救助、運輸還是馴養(yǎng)繁殖,都應(yīng)當(dāng)采取符合野生動物習(xí)性要求的措施,將道德準(zhǔn)則上升為野生動物保護(hù)的一項基本法律準(zhǔn)則。其次,采取以棲息地保護(hù)為主、多種保護(hù)手段并舉的方式規(guī)定野生動物福利的保護(hù)模式,針對不同的環(huán)節(jié)和流程,采用列舉式立法模式,分類具體規(guī)定野生動物福利的保護(hù)形式,明確界定對野生動物合理利用的范圍、限度。如果有可能,要求有關(guān)部門制定野生動物的福利保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)。再次,加強(qiáng)對野生動物的馴養(yǎng)繁殖和經(jīng)營的管理,嚴(yán)格各類馴養(yǎng)繁殖與經(jīng)營許可管理,必要時采取公眾聽證等措施,發(fā)揮專家等公眾參與的作用。只有這樣,才能將人性的光輝通過法律的形式照進(jìn)野生動物的世界,正確處理好人與野生動物之間的關(guān)系。
對于社會公德以何種方式進(jìn)入《野生動物保護(hù)法》,首先可以在總則中規(guī)定,對待野生動物應(yīng)當(dāng)遵守社會公德,不得虐待、騷擾野生動物。其次,在附則中規(guī)定虐待和社會公德的具體定義,并采取概述加列舉的方式予以描述,如禁止研發(fā)藥用野生動物器官或產(chǎn)品,要求限期研發(fā)推廣替代藥品,盡可能地避免以傷害野生動物、違反社會公德的形式取得藥用資源等。再次,將虐待、傷害野生動物行為的懲處納入該法中,加大違法行為的違法成本。對于虐待、傷害野生動物,情節(jié)或者后果嚴(yán)重,造成野生動物資源嚴(yán)重破壞后果的,應(yīng)當(dāng)依據(jù)刑法追究刑事責(zé)任。
對于動物園和野生動物園的野生動物表演,如果涉及騷擾野生動物、虐待野生動物或者違反社會公德等行為,此次修改《野生動物保護(hù)法》應(yīng)當(dāng)予以禁止,其他的表演行為,可以經(jīng)許可后允許;禁止在野生動物園進(jìn)行非馴養(yǎng)繁殖從業(yè)者與野生動物“互動”節(jié)目的拍攝活動。對于民間耍猴等動物表演,《野生動物保護(hù)法》可以規(guī)定有關(guān)部門或者地方人民政府制定產(chǎn)業(yè)淘汰和轉(zhuǎn)型計劃,并通過視頻、文字、圖片等方式對這種活動予以記錄保存。
如果有可能,在國家和省級林業(yè)部門之下成立野生動物保護(hù)倫理和福利委員會,出臺相關(guān)的社會公德和福利標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范,審查有關(guān)的技術(shù)規(guī)范,參與有關(guān)爭議的仲裁等。
對于補(bǔ)償?shù)呢?zé)任主體,專家普遍認(rèn)為,《野生動物保護(hù)法》修改時應(yīng)予以明確?!兑吧鷦游锉Wo(hù)法》第14條規(guī)定:“國家和地方重點保護(hù)野生動物,造成農(nóng)作物或者其他損失的,由當(dāng)?shù)卣o予補(bǔ)償,補(bǔ)償辦法由省、自治區(qū)、直轄市政府制定。”但當(dāng)?shù)卣悄募壵]有明確,且很多省級人民政府沒有制定補(bǔ)償辦法,地方缺乏補(bǔ)償資金,所以該條可實施性不足。導(dǎo)致現(xiàn)實中存在鄉(xiāng)鎮(zhèn)、縣和市級人民政府相互推卸補(bǔ)償責(zé)任的現(xiàn)象。為了改變這種因為責(zé)任界限不清而導(dǎo)致相互推卸責(zé)任的情況,有的專家指出,應(yīng)該明確國家為補(bǔ)償義務(wù)主體,并將“由當(dāng)?shù)卣o予補(bǔ)償”的規(guī)定改為“由當(dāng)?shù)乜h級人民政府野生動物行政主管部門給予補(bǔ)償”或者“自然保護(hù)區(qū)主管部門給予補(bǔ)償”。
對于補(bǔ)償?shù)馁Y金來源,有的專家認(rèn)為,應(yīng)設(shè)立野生動物致害國家補(bǔ)償專項制度,即中央財政建立財政轉(zhuǎn)移支付制度,由中央財政對國家重點保護(hù)野生動物的棲息地保護(hù)進(jìn)行補(bǔ)貼,對野生動物的致害損失給予適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償;建議國家或者省級單位設(shè)立野生動物致害補(bǔ)償專項基金,專門用于由野生動物造成財產(chǎn)損失和人員傷亡的補(bǔ)償。
對于補(bǔ)償?shù)姆秶蜆?biāo)準(zhǔn),應(yīng)予以具體的規(guī)定。《野生動物保護(hù)法》第14條規(guī)定:“因保護(hù)國家和地方重點保護(hù)野生動物,造成農(nóng)作物和其他損失的,由當(dāng)?shù)卣o予補(bǔ)償?!庇械膶<艺J(rèn)為,這一規(guī)定不具有可操作性:首先,損失包括直接損失和間接損失,是否包括間接損失,并不知道。其次,從理論上看,其他損失應(yīng)包括野生動物對人身健康和生命造成的損失以及相關(guān)的其他財產(chǎn)損失,但是立法沒有明確。再次,補(bǔ)償是充分補(bǔ)償、折扣補(bǔ)償還是象征性補(bǔ)償,中央政府和很多地方?jīng)]有明確的規(guī)定,而各地因為經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展水平不同,實際執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)不一。基于補(bǔ)償不能填補(bǔ)受害者的全額損失,有的學(xué)者提出質(zhì)疑,即法律稱野生動物的致害填補(bǔ)責(zé)任為補(bǔ)償不科學(xué),因為法律規(guī)定野生動物屬于國家所有。國家作為所有權(quán)人,其所有的動物造成了他人的損害,就應(yīng)當(dāng)依據(jù)《民法通則》的規(guī)定承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任。賠償講究等額性,而補(bǔ)償往往打折扣,易挫傷當(dāng)?shù)鼐用癖Wo(hù)野生動物的積極性,建議此次《野生動物保護(hù)法》修改將“補(bǔ)償”改為“賠償”。
對于補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)和責(zé)任主體,因為野生動物屬于國家所有,所以《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)當(dāng)將補(bǔ)償定位為國家責(zé)任,將補(bǔ)償?shù)呢?zé)任主體界定為國家。嚴(yán)格來說,法律稱野生動物的致害填補(bǔ)責(zé)任為補(bǔ)償不科學(xué),因為國家所有的動物造成了他人的損害,國家就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的民事責(zé)任,而非行政補(bǔ)償責(zé)任。此次《野生動物保護(hù)法》修改,可將補(bǔ)償改為賠償。不過,叫補(bǔ)償?shù)姆Q謂已經(jīng)很多年了,各方面都適應(yīng)了,只要能夠解決現(xiàn)實問題,也沒有必要更改過來。對于補(bǔ)償?shù)穆鋵崋挝唬ㄗh規(guī)定為縣級人民政府或者自然保護(hù)區(qū)管理單位;具體的補(bǔ)償辦理單位為縣級人民政府林業(yè)部門或者自然保護(hù)區(qū)主管部門。為了保證補(bǔ)償?shù)谋忝裥?,《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)當(dāng)明確鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府和街道辦事處為損失補(bǔ)償?shù)氖芾韱挝唬?fù)責(zé)轉(zhuǎn)達(dá)申請和損失的初步驗證工作。
對于補(bǔ)償?shù)馁Y金來源,建議國家財政和省級財政按照各自的權(quán)限分級予以專項補(bǔ)貼。各省級人民政府設(shè)立野生動物致害補(bǔ)償專項基金,用于補(bǔ)助各市野生動物致害補(bǔ)償。為了明確各級政府的責(zé)任,增強(qiáng)補(bǔ)償?shù)目刹僮餍?,建議《野生動物保護(hù)法》修改時,明確市、縣兩級人民政府的出資責(zé)任。當(dāng)然,也可以允許社會捐資進(jìn)入補(bǔ)償資金。
對于補(bǔ)償?shù)姆秶?,既包括人身損失,也包括財產(chǎn)損失。在財產(chǎn)損失方面,既應(yīng)包括直接損失,也應(yīng)包括間接損失。在一定條件下,還可以包括精神撫慰金。
對于補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn),可以考慮設(shè)立國家標(biāo)準(zhǔn)與地方標(biāo)準(zhǔn),國家標(biāo)準(zhǔn)的范圍主要涉及珍貴、瀕危野生動物和其他國家重點保護(hù)動物;對于地方重點保護(hù)野生動物、具有重要科研價值的野生動物、非重點保護(hù)的野生動物等致害的損失,其補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)由各省級人民政府根據(jù)本地區(qū)的實際情況進(jìn)行制定。但是無論如何,補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)是等額、充分的補(bǔ)償。為此,補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)定期進(jìn)行更新。
野生動物分散在環(huán)境之中,監(jiān)管部門的監(jiān)管視野和時間具有局限性,只有鼓勵和支持社會組織和個人參與其保護(hù),野生動物才能得到周全的保護(hù)。
對于野生動物保護(hù)的公眾教育問題,有的專家認(rèn)為,立法應(yīng)當(dāng)發(fā)揮政府、科研機(jī)構(gòu)、學(xué)校、社會組織、動物保護(hù)工作者和志愿者的宣傳教育作用,強(qiáng)化對公眾的野生動物保護(hù)知識和動物保護(hù)法制常識的普及。有的學(xué)者認(rèn)為,特別要加強(qiáng)中小學(xué)和幼兒園野生動物保護(hù)相關(guān)知識的教育,要從孩子入手,從人生的源頭抓起。
對于社會組織參與野生動物保護(hù)的問題,有的專家認(rèn)為,應(yīng)按照國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的要求,大力發(fā)展野生動物保護(hù)民間組織,發(fā)揮其在動物保護(hù)技術(shù)支撐、財力支持和監(jiān)督舉報方面的作用,完善主管部門與志愿者、民間團(tuán)體協(xié)調(diào)的合作機(jī)制,形成政府主導(dǎo)、多方參與、共同保護(hù)的良好局面。有的甚至提出,應(yīng)采取政府援建或政府給予相關(guān)政策優(yōu)惠的方式,支持野生動物保護(hù)社會組織的成立和發(fā)展,減少政府的監(jiān)管壓力;地方政府應(yīng)當(dāng)建立或者支持社會組織建立專門的研究機(jī)構(gòu)和救助場所,配備相關(guān)設(shè)施,聘請專業(yè)人員,招募志愿者,并定期對從業(yè)人員進(jìn)行專業(yè)能力培訓(xùn);允許野生動物保護(hù)社會組織參與野生動物的保護(hù)、救治、疾病預(yù)防、考察等活動;允許政府和個人、社會組織共同創(chuàng)建或者由社會組織單獨創(chuàng)建野生動物保護(hù)基金。如果有必要,各級林業(yè)行政主管部門可下設(shè)專家小組,吸收動物保護(hù)組織的專家參加;對于野生動物保護(hù)工作突出的社會組織,政府應(yīng)給予表彰。
對于個人參與野生動物保護(hù)的問題,專家們普遍認(rèn)為,首先應(yīng)健全立法,完善決策的專家論證和網(wǎng)上征求意見制度。其次,應(yīng)建立野生動物資源信息共享制度和信息披露制度,建立野生動物保護(hù)狀況公布制度、野生動物保護(hù)評審員制度。由于野生動物保護(hù)是環(huán)境保護(hù)的重要方面,可以在《環(huán)境影響評價公眾參與暫行辦法》基礎(chǔ)上將信息公開和聽證制度細(xì)化。再次,應(yīng)健全獎勵機(jī)制,在野生動物違法犯罪行為的處罰款中,拿出一部分對檢舉者和控告者予以獎勵,保護(hù)公眾與違法行為作斗爭的積極性。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制,應(yīng)當(dāng)建立信息公開、執(zhí)法考核、執(zhí)法賠償?shù)却胧?,把所有的活動暴露在陽光之下,接受全社會的監(jiān)督
對于能否就野生動物保護(hù)提起公益訴訟的問題,有的學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)將野生動物保護(hù)的涉訴案件納入公益訴訟范圍,明確規(guī)定對侵犯野生動物生命和福利的行為可以提起公益訴訟。對于野生動物保護(hù)公益訴訟的主體問題,有的學(xué)者認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)參照《環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定,授予符合條件的NGO以公益訴訟提起資格,也可以按照黨的十八屆四中全會精神要求,授權(quán)檢察機(jī)關(guān)提起違法行為特別是行政機(jī)關(guān)不作為、濫作為的行為提起公益訴訟。
《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)當(dāng)按照黨的十八屆三中全會決定有關(guān)國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的要求,按照黨的十八屆四中全會決定要求,強(qiáng)化人民的法治主體地位,發(fā)揮社會組織在動物保護(hù)事業(yè)中的參與和監(jiān)督作用。為此,可以在總則中做出政策性宣告,拓寬公民和社會組織參與的渠道,鼓勵和支持社會組織和個人全方位地參與動物保護(hù)。
對于野生動物保護(hù)的公眾教育問題,應(yīng)當(dāng)針對在職教育和在校教育兩類人群,采取有區(qū)別的宣教方式。在宣傳形式上,要形式多樣,簡單易懂、易于獲取,如張貼宣傳畫等。特別要加強(qiáng)中小學(xué)和幼兒園的野生動物保護(hù)相關(guān)知識的教育。對于違法者,還需規(guī)定接受強(qiáng)制性環(huán)境保護(hù)教育。
對于社會組織參與野生動物保護(hù)的問題,應(yīng)當(dāng)鼓勵和支持成立相關(guān)的研究、宣教、救助等社會組織;發(fā)揮社會組織的專業(yè)和資金優(yōu)勢,協(xié)助部分地區(qū)和部分行業(yè)開展產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型,保護(hù)野生動物及其棲息環(huán)境,保護(hù)野生動物的福利;建立政府購買野生動物保護(hù)組織服務(wù)的制度和機(jī)制;建立社會組織第三方評估和參與聽證的制度,建立社會組織配合執(zhí)法的制度,發(fā)揮其對于行政監(jiān)管的補(bǔ)充作用;允許個人、企業(yè)和社會組織一起設(shè)立野生動物保護(hù)基金;加強(qiáng)對社會組織的培訓(xùn)和能力建設(shè)。
對于個人參與野生動物保護(hù)的問題,應(yīng)當(dāng)建立公眾參與決策、環(huán)境影響評價、動物保護(hù)巡查等工作的制度和機(jī)制,建立信息披露制度,健全獎勵機(jī)制,通過利益補(bǔ)償?shù)却胧┕膭钣嘘P(guān)區(qū)域內(nèi)的個人自覺自愿地投身野生動物保護(hù)事業(yè)。具體建議如下:其一,在總則和分則中明確規(guī)定動物利用者、動物經(jīng)營者和普通公民保護(hù)動物的義務(wù);其二,明確規(guī)定公眾參與野生動物保護(hù)管理的具體途徑和行為規(guī)范;其三,明確規(guī)定公眾對于動物保護(hù)的知情權(quán)、管理配合權(quán)、保護(hù)參與權(quán)、保護(hù)監(jiān)督權(quán)等;其四,明確規(guī)定對待野生動物應(yīng)當(dāng)遵守法律規(guī)定和社會公德。
對于能否就野生動物保護(hù)提起民事公益訴訟的問題,如果侵害野生動物、破壞野生動物棲息地的行為,達(dá)到《環(huán)境保護(hù)法》第58條規(guī)定的破壞生態(tài)情形的,符合條件的社會組織有權(quán)按照《環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定提起民事公益訴訟。對于虐待野生動物等違背社會公德的行為,《野生動物保護(hù)法》也可以規(guī)定民事公益訴訟制度,以保護(hù)生態(tài)環(huán)境和社會公德。《野生動物保護(hù)法》修改時,也可以嘗試性地授權(quán)檢察機(jī)關(guān)針對違法的民事行為和違法的行政行為提起民事和行政公益訴訟。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)管體制,現(xiàn)行《野生動物保護(hù)法》第7條規(guī)定林業(yè)、漁業(yè)行政主管部門分別主管陸生、水生野生動物管理工作。但這一專門的執(zhí)法體制存在一些問題,如自然保護(hù)區(qū)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)野生動物有關(guān)的工作、公安部門負(fù)責(zé)有關(guān)的治安管理處罰工作和犯罪偵查工作、環(huán)境保護(hù)部門負(fù)責(zé)生態(tài)保護(hù)的工作、工商部門負(fù)責(zé)違法經(jīng)營的監(jiān)管工作。這些職責(zé)存在交叉之處,如何協(xié)調(diào)?有的專家認(rèn)為,從中央與地方統(tǒng)一監(jiān)管的角度出發(fā),應(yīng)實行統(tǒng)一監(jiān)督、分散管理,同時鼓勵社會各界參與棲息地的保護(hù)。為了解決林業(yè)、漁業(yè)、農(nóng)業(yè)、工商、環(huán)保等部門分散管理帶來的問題,每一級政府應(yīng)成立野生動物保護(hù)委員會,負(fù)責(zé)野生動物保護(hù)的專項執(zhí)法工作,以解決多頭執(zhí)法的問題;也可以考慮成立綜合協(xié)調(diào)委員會,負(fù)責(zé)部門協(xié)調(diào)和配合,定期組織會議,共享信息、交流情況、聯(lián)合或者協(xié)同執(zhí)法。有的專家則提出,從部門垂直管理、專業(yè)化管理的角度出發(fā),應(yīng)對野生動物保護(hù)的主要部門實行垂直管理體制,克服地方政府為了地方經(jīng)濟(jì)利益而犧牲環(huán)境利益和動物利益的現(xiàn)象,同時也便于對野生動物實行統(tǒng)一管理。還有的專家認(rèn)為,從中央與地方分工合作的角度出發(fā),可借鑒美國的相關(guān)經(jīng)驗,由中央政府負(fù)責(zé)珍貴、瀕危野生動物的保護(hù),地方政府負(fù)責(zé)一般野生動物的保護(hù)。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)管制度,專家普遍認(rèn)為,要對重要區(qū)域?qū)嵤┨厥夤芾恚谧匀槐Wo(hù)區(qū)外野生生物重點分布區(qū)域,實施禁漁期、禁獵區(qū)、禁采期等管理制度,控制過度砍伐、捕撈和采集自然資源的行為;加強(qiáng)培訓(xùn),對互聯(lián)網(wǎng)走私或者販賣等野生動物及其制品的新型違法行為予以監(jiān)管和打擊。對于野生動物及其棲息環(huán)境的監(jiān)測,《野生動物保護(hù)法》規(guī)定:“各級野生動物行政主管部門應(yīng)當(dāng)監(jiān)視、監(jiān)測環(huán)境對野生動物的影響。由于環(huán)境影響對野生動物造成危害時,野生動物行政主管部門應(yīng)當(dāng)會同有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)查處理?!苯ㄗh明確環(huán)境影響的責(zé)任主體和管理要求,強(qiáng)化監(jiān)測、監(jiān)管制度,尤其是針對開發(fā)建設(shè)力度較大的區(qū)域,應(yīng)實施重點和定期監(jiān)測,對野生動物影響較大的項目,應(yīng)予以整治。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制,有的專家認(rèn)為,應(yīng)針對具體的責(zé)任單位和責(zé)任人規(guī)定相關(guān)的法律義務(wù);加強(qiáng)信息公開和執(zhí)法監(jiān)察機(jī)制建設(shè),使權(quán)力公平、公正、有效行使。為提高執(zhí)法的有效性,可把野生動物保護(hù)納入生態(tài)文明指標(biāo)體系對地方政府工作予以考核。對于執(zhí)法過失造成野生動物馴養(yǎng)繁殖者或者其他人財產(chǎn)損失的,應(yīng)當(dāng)依法賠償或者補(bǔ)償。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)管體制,各方面的實踐證明,屬地監(jiān)管在生態(tài)環(huán)境保護(hù)方面還是有效的體制,有利于調(diào)動各方面尤其是基層的責(zé)任感。在目前社會組織不發(fā)達(dá)、公眾參與不踴躍的背景下,垂直監(jiān)管的模式難以做到全方位、全時段的無縫監(jiān)管。為此,《野生動物保護(hù)法》修改時,應(yīng)當(dāng)建立統(tǒng)一監(jiān)管和分工管理的體制,由林業(yè)主管部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)陸生野生動物的執(zhí)法監(jiān)管,由漁業(yè)部門統(tǒng)一負(fù)責(zé)水生野生動物的執(zhí)法監(jiān)管,自然保護(hù)區(qū)、環(huán)境保護(hù)、工商、公安等部門在自己的職責(zé)內(nèi)做好相關(guān)的工作。如果有可能,各級人民政府可以建立跨部門的協(xié)調(diào)委員會,協(xié)調(diào)執(zhí)法,解決執(zhí)法尺度、方式等不協(xié)調(diào)的問題。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)管制度,應(yīng)當(dāng)建立普遍保護(hù)和重點保護(hù)相結(jié)合的制度,加強(qiáng)對新型違法犯罪行為的打擊,加強(qiáng)對野生動物及其棲息環(huán)境的監(jiān)測。由于經(jīng)費不足是造成很多執(zhí)法機(jī)關(guān)違法執(zhí)法和懈怠監(jiān)管的原因,因此《野生動物保護(hù)法》修改時,在建立執(zhí)法追責(zé)機(jī)制和考核的同時,也應(yīng)當(dāng)保證野生動物保護(hù)的必要執(zhí)法經(jīng)費。
對于野生動物保護(hù)的執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制,應(yīng)當(dāng)建立政府信息公開、企業(yè)信息公開、執(zhí)法考核、執(zhí)法賠償?shù)却胧?,把所有的活動暴露在陽光之下,接受全社會的監(jiān)督;建立地方人民政府向同級人大及其常務(wù)委員會匯報野生動物保護(hù)工作的機(jī)制,接受權(quán)力機(jī)關(guān)的工作監(jiān)督。如果可能,效仿《環(huán)境保護(hù)法》的規(guī)定,建立允許越級舉報的機(jī)制。
對于強(qiáng)化野生動物國際貿(mào)易的監(jiān)管問題,有的專家認(rèn)為,中國是全球野生動物產(chǎn)品的利用大國,中國的強(qiáng)大市場需求也會影響到其他原產(chǎn)地國家動物物種的數(shù)量,所以中國應(yīng)提升對非本土物種的保護(hù),將所有《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》管制的動物,列入法律保護(hù)范圍;應(yīng)嚴(yán)禁《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附件1所列的動物以及中國名錄內(nèi)一級保護(hù)動物的商業(yè)性馴養(yǎng)繁殖,全面打擊非法野生活體動物貿(mào)易,加大對走私外國物種的查處力度。對于申請合法進(jìn)口《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》附件1和附件2所列的活體動物,負(fù)責(zé)許可的部門應(yīng)組織科學(xué)評估并及時公開相關(guān)信息。加強(qiáng)非本土野生動物收容中心的建設(shè),通過國際合作,使這些動物回到原產(chǎn)地的棲息地。對于瀕危野生動物及其產(chǎn)品的國內(nèi)貿(mào)易,嚴(yán)重危害環(huán)境安全的,有必要效仿1993年《國務(wù)院關(guān)于禁止犀牛角和虎骨貿(mào)易的通知》禁止虎骨和犀牛角入藥的方式,在法律上予以明確取締。
有的學(xué)者認(rèn)為,對涉及科學(xué)技術(shù)保密和具有本土獨特遺傳資源的野生動物及其制品的出口,應(yīng)當(dāng)設(shè)立相關(guān)的許可程序,征得國家野生動物主管部門或其授權(quán)單位的許可。有的專家還指出,對于《瀕危野生動植物種國際貿(mào)易公約》在我國公約生效前,個人合法購買的野生動物及其制品,也應(yīng)做出是否允許進(jìn)出口的規(guī)定。
由于中國仍然是世界野生動物及其制品的消費大國,一些域外的野生動物及其制品通過非法渠道進(jìn)入我國,影響我國的國際形象,甚至可能引發(fā)亞洲和非洲國家對中國的“生態(tài)殖民主義”的指控,把原本和野生動物無關(guān)的資源損失和其他經(jīng)濟(jì)困難看成是中國的過錯。因此,必須通過國際合作的方式打擊涉華野生動物的非法貿(mào)易。另外,中國作為一個世界負(fù)責(zé)任的大國,如果《野生動物保護(hù)法》此次修改,關(guān)于國際合作方面的規(guī)定仍然缺乏,也會顯示出中國的不作為?;诖?,野生動物國際貿(mào)易的管制必須納入此次修法工作的任務(wù)。至于規(guī)定方法,可先在總則中宣告國家的基本態(tài)度和政策,在此基礎(chǔ)上專門設(shè)立一章“野生動物保護(hù)的國際合作”,在其中規(guī)定具體的原則和措施。
對于非本土野生動物的進(jìn)出口,必須按照國際公約和我國野生動物保護(hù)的法律規(guī)定予以管理,加強(qiáng)對非本土物種的保護(hù)、收容和遣返力度。對于一些珍貴、瀕危野生動物的產(chǎn)品,明確規(guī)定取消或者替代的時間表。對于涉及科學(xué)技術(shù)保密和具有本土獨特遺傳資源的野生動物及其制品的出口,應(yīng)當(dāng)設(shè)立嚴(yán)格的許可程序,以保護(hù)中國的國家主權(quán)。
對于野生動物保護(hù)的法律責(zé)任體系,專家普遍認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)針對實踐中反映的立法欠缺予以彌補(bǔ)。有的專家認(rèn)為,當(dāng)務(wù)之急是擴(kuò)大野生動物的保護(hù)范圍,以野生動物的物種為基礎(chǔ)建立非保護(hù)類的野生動物物種名錄,對名錄上的野生動物僅針對虐待行為規(guī)定行政和刑事法律責(zé)任,對名錄以外的受保護(hù)類野生動物則進(jìn)行全面保護(hù),并規(guī)定系統(tǒng)的法律責(zé)任。對于違法對待受保護(hù)的野生動物者,根據(jù)被保護(hù)的野生動物所處的等級適用不同程度的處罰。對于破壞一般保護(hù)級別的野生動物的行政和刑事處罰,可以適用較輕的處罰;對于破壞珍貴、瀕危野生動物資源的犯罪,則要適用較重的處罰。為了實現(xiàn)行政處罰與刑罰的有效銜接,可以借鑒《環(huán)境保護(hù)法》的修訂思路,破壞野生動物及其棲息環(huán)境、虐待野生動物的一般違法行為,直接規(guī)定行政拘留的措施。
對于野生動物保護(hù)的刑事責(zé)任,有的專家認(rèn)為,我國刑法對破壞野生動物資源保護(hù)犯罪的規(guī)定僅僅涉及四個罪名,而與我國刑罰規(guī)定較為相近的德國則將違法狩獵、違法捕撈、破壞保護(hù)區(qū)和虐待動物的行為分別規(guī)定在不同的條款,并適用不同的刑罰處罰標(biāo)準(zhǔn),為此,有必要結(jié)合實際,修改我國的《刑法》,豐富我國的野生動物保護(hù)犯罪罪名和刑罰,如故意傷害虐待動物的行為界定為“虐待野生動物罪”。此外,《野生動物保護(hù)法》中有關(guān)野生動物保護(hù)刑事責(zé)任的條款也應(yīng)作相應(yīng)的修改,使《野生動物保護(hù)法》和《刑法》的規(guī)定相一致。
對于野生動物保護(hù)法律責(zé)任體系的完善,修改《野生動物保護(hù)法》時,可以考慮完善行政、民事和刑事責(zé)任方面的法律規(guī)定,如增加行政拘留的相關(guān)規(guī)定,實現(xiàn)行政處罰與刑罰的有效銜接;對于不屬于自然保護(hù)區(qū)的棲息環(huán)境的破壞,也要規(guī)定行政處罰的措施;對于非保護(hù)類的野生動物,應(yīng)當(dāng)針對虐待行為規(guī)定行政法律責(zé)任;對于保護(hù)類的野生動物,應(yīng)當(dāng)針對破壞棲息地保護(hù)、非法馴養(yǎng)繁殖、違反動物檢疫規(guī)定、違法運輸、非法獵捕、虐待動物等行為規(guī)定全面的法律責(zé)任。除了規(guī)定懲罰類的法律責(zé)任外,還應(yīng)借鑒日本和我國臺灣地區(qū)的環(huán)境立法經(jīng)驗,規(guī)定違法單位和個人應(yīng)接受強(qiáng)制性的環(huán)境教育和考核。
對于野生動物保護(hù)的刑事責(zé)任,應(yīng)當(dāng)針對違法馴養(yǎng)繁殖、違法捕獵、違法捕撈、違法運輸、違法經(jīng)營、走私、非法購買、破壞棲息地等情節(jié)嚴(yán)重的行為,規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任,堵塞違法的立法漏洞。對于虐待或者殘害受保護(hù)與非保護(hù)類野生動物,情節(jié)嚴(yán)重的,可以規(guī)定“虐待野生動物罪”的罪名和刑罰。
(常紀(jì)文系國務(wù)院發(fā)展研究中心資源與環(huán)境政策研究所副所長、研究員;郭順禛、王鑫、劉凱、魏增春,中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究生)