□韓鍇

“四個全面”視域下立法理念之善治意蘊

□韓鍇

任何一種制度的體系往往由規(guī)則、對象、理念和載體四大要素組成。其中理念指的是制度規(guī)則所體現(xiàn)出來的價值判斷與目標(biāo)定位，一般而言，不同理念導(dǎo)引下的制度會表現(xiàn)出不同的性質(zhì)。日常生活中所說的好制度與壞制度之分，高效制度與低效制度之別，主要源于制度理念的不同。法治建設(shè)在主要意義上就是制度的完善、修訂乃至重構(gòu)，所以理念的先進與落后，會嚴(yán)重地影響所建立的法律制度的性質(zhì)與品位。從文本看，“四個全面”視域下的立法理念是先進的理念。從正確把握先進理念、引領(lǐng)法治全面向好的角度探討黨中央立法理念的深層意蘊，有益于對立法理念更加透徹的理解。

四個全面 依法治國 立法理念 善法 社會向善

以習(xí)近平同志為總書記的新一屆中央領(lǐng)導(dǎo)集體，站在時代發(fā)展和戰(zhàn)略全局的高度，提出“全面建成小康社會、全面深化改革、全面依法治國、全面從嚴(yán)治黨”的“四個全面”治國理政總方略。在“四個全面”中，“全面建成小康社會”是根本方向性要求，“全面深化改革”是動力源泉性要求，“全面從嚴(yán)治黨”是領(lǐng)導(dǎo)保障性要求，而“全面依法治國”則是制度根基性要求。應(yīng)該說，就一個國家的治理體系與治理能力而言，法治更具基礎(chǔ)性功能，全面建成小康社會根本目標(biāo)的實現(xiàn)要靠法治加以規(guī)范和明確，全面深化改革要依賴凝化為制的法治才能讓人有所遵循，全面從嚴(yán)治黨也要靠法治來加以實施和展示才能收到切實的成效。中國特色社會主義法治建設(shè)的目的在于推動社會發(fā)展向好，引領(lǐng)人們?nèi)找嫦蛏啤６ㄖ伪仨氹S時代的進步和實踐的發(fā)展與時而俱進、因情而補漏，因此，善法創(chuàng)立不可能一蹴而就，必須任重道遠地依據(jù)先進的理念不斷健全和完善。所以包括創(chuàng)立、修訂、完善善法的工作必須始終處于先進理念的指導(dǎo)下進行。然而只要稱得上善法的法律雖然應(yīng)然地必須隨實踐之常青樹的成長而加以補充和完善，但其必有基本的道義常存著。古人認(rèn)為綱紀(jì)是可變的，但道義是不變而永存的。這里講的綱紀(jì)就是法律條文性質(zhì)的行為準(zhǔn)則，而道義則是綱紀(jì)所由以產(chǎn)生的理念根基。綱紀(jì)即使在不得已的情況下而有所變通，但也不能脫離道義原則的規(guī)范。這個道義就是人們立法的先進理念。它主要指作為核心價值觀的公平正義，放之四海而皆準(zhǔn)的以民為本，人民至上、主權(quán)歸民等基本道義。只有堅持了道義，用道義來澆灌、沾溉屬于綱紀(jì)性質(zhì)的法律條文，那么綱紀(jì)再變，也會萬變不離其宗，達到“用”變而“體”不變。因此，立法工作必須堅持先進的理念，有了先進的理念，那么就會在立法中無論是創(chuàng)立新法，還是修改既有的法律條文，抑或廢除過時的舊法都會在道義的規(guī)范下讓法律真正成為更能推動社會發(fā)展，引領(lǐng)社會向善的善法。反之如果在法律的訂立過程中沒有一定的正確理念作引導(dǎo)，那么法律就有可能成為徒具形式而無從指導(dǎo)社會向好發(fā)展的束縛。故而，在推進“四個全面”的進程中，突出先進立法理念中的善治意蘊，即能引領(lǐng)社會不斷向善向好。

一、在立法依據(jù)上，既重因人之性，又重因道全法

在立法依據(jù)上，首先要講因人之性。因人之性在當(dāng)下就是因循人民群眾追求幸福生活的本能和天性。人在社會上生存總希望生活得更體面些，誰也不會希望生活得更糟糕些。正如習(xí)近平同志在十八屆中央政治局常委同中外記者見面時的講話中說的：“我們的人民熱愛生活，期盼有更好的教育、更穩(wěn)定的工作、更滿意的收入、更可靠的社會保障、更高水平的醫(yī)療衛(wèi)生服務(wù)、更舒適的居住條件、更優(yōu)美的環(huán)境，期盼孩子們能成長得更好、工作得更好、生活的更好。”①《習(xí)近平在十八屆中共中央政治局常委同中外記者見面時強調(diào)：人民對美好生活的向往就是我們奮斗的目標(biāo)》，《人民日報》2012年11月16日。這就是屬于人民之性的人民的希望，人民的本意，人民的念想。為此，立法工作就是要順應(yīng)這種要求，因循這種愿望。正如習(xí)近平同志所說的“人民對美好生活的向往，就是我們的奮斗目標(biāo)”，“我們的責(zé)任，就是要團結(jié)帶領(lǐng)全黨全國各族人民，繼續(xù)解放思想，堅持改革開放，不斷解放和發(fā)展社會生產(chǎn)力，努力解決群眾的生產(chǎn)生活困難，堅定不移走共同富裕的道路?！雹凇读?xí)近平在十八屆中共中央政治局常委同中外記者見面時強調(diào)：人民對美好生活的向往就是我們奮斗的目標(biāo)》，《人民日報》2012年11月16日?？梢哉f，這番講話應(yīng)該就是立法工作的依據(jù)。立法工作就是要在繼續(xù)解放思想，堅持改革開放的前提下，通過立法工作來釋放社會生產(chǎn)力，促進社會生產(chǎn)力的形成，從而順應(yīng)人民對美好生活的向往并滿足人民群眾的要求。

因人之情而立法，在儒家那里就是孟子說的“得天下有道，得其民，斯得天下矣；得其民有道，得其心，斯得矣；得其心有道，所欲與之聚之，所惡勿施爾也”③《孟子》，楊逢彬、楊伯峻注譯，長沙：岳麓書社，2000年版，第123頁。在道家那里就是“圣人無常心，以百姓之心為心。善者，吾善之；不善者，吾亦善之?！雹芨蹬鍢s：《傅佩榮細說老子》，上海：上海三聯(lián)書店，2009年版，第185頁。在法家那里就是“凡治天下，必因人情。人情者，有好惡，故賞罰可用；賞罰可用，則禁令可立而治道具矣?！薄百p莫如厚，使民利之；譽莫如美，使民榮之；誅莫如重，使民畏之；毀莫如惡，使民恥之?！雹輳堄X：《韓非子全譯》（下冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第998頁。我們是社會主義國家，依其本質(zhì)規(guī)定，在依法治國的立法過程中更應(yīng)以人民之心為心，做到順應(yīng)民心，因循民情，力求通過立法來調(diào)動人民的生產(chǎn)積極性和主動性，從而進一步實現(xiàn)人民向往更加幸福生活的夢想。

立法工作除了要“因人之情”外，還要“因道全法”。韓非子在《大體》篇中說：“守成理，因自然；禍福生乎道法，而不出乎愛惡；榮辱責(zé)在乎己，而不在乎人。故至安之世，法如朝露，純樸不散，心無結(jié)怨，口無煩言?！试唬汗胖撂煜抡?，不使匠石極巧以敗太山之體，不使賁、育盡威以傷萬民之性，因道全法，君子樂而大奸止；澹然閑靜，因天命持大體，故使人無離法之罪，魚無失水之禍?！雹迯堄X：《韓非子全譯》（上冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第464、241頁。此處“因道”即遵循客觀規(guī)律。這里講的客觀規(guī)律，大處講如人類社會發(fā)展規(guī)律，社會主義建設(shè)規(guī)律，共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律等。小處講如人們消費的剛性規(guī)律，人們向好的無限追求難有止境規(guī)律等?！叭ā本褪穷櫲虺扇珖业姆钪贫龋⒆尫钤陧槕?yīng)客觀規(guī)律的前提下發(fā)揮它的正能量作用。因循規(guī)律，顧全和成全國家法令在當(dāng)前要注意的有以下方面的立法理念：

一是“出少入多，乃可為也”。這主要講的是權(quán)衡法律利弊，追求利大于弊的問題。韓非子說：“舉事有道，計其入多，其出少者，可為也?；笾鞑蝗?，計其入，不計其出，出雖倍其入，不知其害，則是名得而實亡。如是者，功小而害大矣。凡功者，其入多，其出少，乃可謂功。今大費無罪而少得為功，則人臣出大費而成小功，小功成而主亦有害?！雹邚堄X：《韓非子全譯》（上冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第464、241頁。據(jù)此，在立法中要注意有的地方或部門為了一點政績而不計成本地制定規(guī)章制度，以至小功歸官員，弊病則歸于黨和政府，而且在現(xiàn)有體制條件下，少數(shù)人尤其是少數(shù)地方與部門大員往往更容易生出不計其費的念頭，因為所有的“費”是公有的，而僅有的一點點功績則往往容易歸于事主。這是就黨與國家而言是利少而弊多，就官員個人而言是有利而無弊的不計利弊出入的行為方式。

二是挾自為心，實現(xiàn)互利。在共產(chǎn)主義按需分配實現(xiàn)以前，當(dāng)勞動仍然是人們的謀生手段的條件下，人們的“自為之心”難以消除，所以在現(xiàn)階段的立法，關(guān)鍵的是既要肯定人們挾“自為之心”從事勞動并取得物質(zhì)或精神利益的合理性，又要通過立法，讓每個人的勞動力爭“利己而利人”，防止利己損人，爭取創(chuàng)立能使人們在實施利己行為的同時實現(xiàn)利人的善法良法，以達于“我為人人，人人為我”的和諧局面。挾自為心是韓非子從人性惡的角度看問題而提出來的，我們雖然不承認(rèn)人性惡，但不得不承認(rèn)勞動依然是人們謀生之手段的現(xiàn)實，從而汲取其合理性，并由此出發(fā)構(gòu)建我們的法律體系，既認(rèn)識多數(shù)人的自為之心，又力爭在自為的基礎(chǔ)上實現(xiàn)互利。①張覺：《韓非子全譯》（下冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第611、989頁。

三是把握分寸，仁暴皆失。韓非子說：“仁者，慈惠而輕財者也；暴者，心毅而易誅者也，慈惠，則不忍；輕財，則好與。心毅，則憎心見于下；易誅，則妄殺加于人。不忍，則罰多宥赦；好與，則賞多無功。憎心見，則下怨其上；妄誅，則民將背叛?！时┱?，皆亡國者也?！雹趶堄X：《韓非子全譯》（下冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第611、989頁。如果對之作簡單理解，則法律的制定不能過嚴(yán)，也不能過寬，過嚴(yán)則失仁慈之心，且會因法不治眾而難以執(zhí)行，過寬則無法治之效，且會因人不懼懲罰而易于犯禁。一些法律條文往往規(guī)定過嚴(yán)，而處罰執(zhí)行過寬。條文規(guī)定過嚴(yán)則雖不能說人人難以做到，但肯定多數(shù)人難以做到，因此就導(dǎo)致法不治眾的局面，而執(zhí)行又過寬，以致人們不懼懲罰而屢犯法禁。

總之，在立法依據(jù)上要處理好因人之性與因道全法的關(guān)系，既因人民群眾向往幸福生活的愿望，又循客觀規(guī)律做到立法計入量出，導(dǎo)人向善，把握寬嚴(yán)分寸，力求富而教之，因而導(dǎo)之，做到讓法律既符合人民群眾的要求，又切合人類社會發(fā)展的宏觀、中觀或微觀的規(guī)律，既讓人民向善，又使社會向好，讓社會發(fā)展實現(xiàn)永續(xù)，讓人民幸福得以持久。

二、在立法原則上，既重立法依眾，又重眾端參觀

立法依眾就是發(fā)揮人民大眾的智慧，按照多數(shù)原則立法。立法堅持眾端參觀就是立法工作發(fā)揮方方面面的力量，聽取方方面面的意見，做到兼聽則明，防止偏聽則暗，以求立法的科學(xué)合理。應(yīng)該說眾端參觀是立法依眾的進一步的具體要求。為此黨的十八屆四中全會通過的《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》 （以下簡稱《決定》） 就要求“增加人民代表列席人大常委會會議人數(shù)，更多發(fā)揮人大代表參與起草和修改法律作用?！蓖瑫r要求“健全立法機關(guān)和社會公眾溝通機制，開展立法協(xié)商，充分發(fā)揮政協(xié)委員、民主黨派、工商聯(lián)、無黨派人士、人民團體、社會組織在立法協(xié)商中的作用，探索建立有關(guān)國家機關(guān)、社會團體、專家學(xué)者等對立法中涉及的重大利益調(diào)整論證咨詢機制?！雹邸吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，北京：人民出版社，2014年版，第11頁。應(yīng)該說，在立法原則上，首先必須做到立法依眾。這是共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的社會主義國家立法的本質(zhì)要求。但立法要在真正意義上依眾，就必須注意眾端參觀，以防弱勢群體被代表，權(quán)臣左右大勢，迎合世俗等，從而立下無視中央權(quán)威、不利國家全局的地方保護主義和部門保護主義之法。

既要立法依眾又要眾端參觀必須防范權(quán)臣左右局勢。眾端參觀是韓非子的內(nèi)儲說上七術(shù)里說的道理，他認(rèn)為“觀聽不參，則誠不聞；聽有門戶，則臣壅塞”。接著韓非子例舉了二件事說明此事。一是“魯哀公問于孔子曰：‘鄙諺曰：莫眾而迷。今寡人舉事，與群臣慮之，而國愈亂，其故何也？’孔子對曰：‘明主之問臣，一人知之，一人不知也；如是者明主在上，群臣直議于下。今群臣無不一辭同軌乎季孫者，舉魯國盡化為一，君雖問境內(nèi)之人，猶之人，不免于亂也。”二是惠施針對與權(quán)臣張儀爭辯伐齊荊之利，而群臣左右皆為張儀言的事對秦王說：“不可不察也，夫齊荊之事也誠利，一國盡以為利，是何智者之眾也？攻齊荊之事誠不可利，一國盡以為利，何愚者之眾也？凡謀者，疑也。疑也者，誠疑，以為可者半，以為不可者半。今一國盡以為可，是王亡半也。劫主者固亡其半者也。”④張覺：《韓非子全譯》（上冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第472、482、485頁。這兩件事說明，在立法原則上要注意防止被強勢人物或群體所左右的事情，如第一件事就是魯哀公之際，在朝群臣為季孫氏所裹挾，而一致同軌乎季孫氏的不良政治局面所造成的結(jié)果；也要注意防止討論一項法律的制定而百分之百肯定或否定的局面發(fā)生，如第二件事就是權(quán)臣張儀在秦國的地位已達于頤指氣使的地步，所以討論時，大臣們一同乎張儀的不良政治氛圍所造成的結(jié)果。雖然共產(chǎn)黨代表大多數(shù)人的利益，且在黨的領(lǐng)導(dǎo)下也難有季氏、張儀之類權(quán)臣存在的土壤，但少數(shù)干部以一己之私?jīng)Q策，或個別部門以一部門之私立法的事還是有值得注意的必要性的。

既要立法依眾又要眾端參觀，必須注意弱勢群體的意見。端的本意是頭緒，引伸為方面，即多方面地聽取意見并加以驗證，如既吸納強勢群體的意見，也聽取弱勢群體的意見。社會是復(fù)雜的，它總是有強勢群體與弱勢群體的區(qū)別，且強勢群體如果沒有以代表全體人民為職責(zé)的政府的引導(dǎo)和規(guī)范，總希望強加自己的意志在弱勢群體之上。在社會主義國家，雖然黨和政府代表著廣大人民群眾的利益，但隨著改革開放的深入，社會階層分化已經(jīng)形成，且強勢群體話語權(quán)總是強于弱勢群體，這也是不爭的事實。所以在立法原則中既要立法依眾，以多數(shù)人的利益為立法的根本，但弱勢群體的要求往往被強勢群體所代表，所以還是要做到眾端參觀。

既要立法依眾又要眾端參觀，必須防止迎合世俗的做法。在訓(xùn)詁學(xué)中的“端”還與“幾”相聯(lián)系，即事物處于粗看不明，細究方知的萌芽狀態(tài)，在立法過程上，往往容易見到明顯的必要性而忽視了處于“幾”的狀態(tài)的重要性。此時的參觀就成了力求以銳利的眼光觀察事物以達于深刻全面領(lǐng)會的目的。立法應(yīng)該說既要解決現(xiàn)實的問題，讓法律成為激勵人們創(chuàng)造力的規(guī)范性制度，成為切實解決現(xiàn)實矛盾的規(guī)則。但法律還有引導(dǎo)社會的功能，即通過法律的誘導(dǎo)促進人們向善，導(dǎo)引社會向好，所以不能一味迎合世俗，“只期適民”，有時又要聽取高端人士的意見。眾端應(yīng)該既包括各群體的意見，尤其包括智能之士的少數(shù)人的意見，這些意見可能初看似乎有違大眾意愿，但在終極意義上是有利于人民大眾的。有時法律應(yīng)該做到“惟乖于時，乃與天通”①霍旭東主編：《歷代辭賦鑒賞辭典》，北京：商務(wù)印書館，2011年版，第775頁。即有時包括法律在內(nèi)的理論只有悖逆于時代的俗見，才能切合于“上天”的旨意，客觀的情勢，而這上天的旨意實際上是指人類社會發(fā)展規(guī)律，社會主義建設(shè)規(guī)律，共產(chǎn)黨執(zhí)政規(guī)律之類的客觀規(guī)律。如在早幾年世俗皆以“先污染后治理”為合理時，如果能更加重視出臺“有背時俗”而與天道相通的防止污染的法律，那就是不迎合世俗，追求合乎“天道”的極有遠見的法律。為此，立法者在立法上既要重視立法依眾，又要防止迎合世俗，不見事“幾”的“鄉(xiāng)愿”作派。

既要立法依眾，又要眾端參觀，必須做到一聽而公會?！俄n非子·八經(jīng)》說：“……上君盡人之智。是以事至而結(jié)智，一聽而公會。聽不一，則后悖于前；后悖于前，則愚智不分。不公會，則猶豫而不斷，不斷，則事留。”②張覺：《韓非子全譯》（下冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第1001頁。韓非子的觀點是從維護君主權(quán)威上說的，意謂上等的君主在于利用眾人的智慧，所以有事就集中眾人的智慧，集中智慧時，要一一地分別聽取而后公開地進行討論，不一一分別地聽取，后面的人就會參照別人的觀點而講些與他本來想要講的真話相違背的意見，這樣君主就無從知道大臣們的真實想法。在一一分別聽取之后還要進行公開的集中討論，這樣才能讓當(dāng)事人各自對自己的話負(fù)責(zé)。如果忽略韓非子為君主著想的權(quán)謀內(nèi)容，而利用他說的形式，那么立法工作做到既立法依眾又眾端參觀的意義就在于討論要分別聽到方方面面的真話，防止他們相互影響，以至迎合多數(shù)而言不由心，使立法工作無法求得科學(xué)合理。因為真理許多時候往往掌握在少數(shù)人手中，尤其在一種理論還處于萌芽狀態(tài)時更是如此。

三、在立法目標(biāo)上，既重釋放活力，又重追求和諧

國家治理體系與治理能力現(xiàn)代化的最終目標(biāo)應(yīng)該在于讓國家既充滿活力，又和諧有序。而依法治國又是國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的必然要求，所以依法治國的目標(biāo)也應(yīng)該是通過法律手段促使國家既活力四射，又和諧井然。

任何社會，在治理過程中釋放活力都必須從尊重個人的能動性入手，用政策和法律的規(guī)定肯定并承認(rèn)這個能動性的合法性，從而讓其沖破一切束縛，釋放能量，并形成生產(chǎn)力。新制度主義認(rèn)為，制度可以通過界定產(chǎn)權(quán)來形成發(fā)展的動力，促進個人的經(jīng)濟努力轉(zhuǎn)化成私人收益率接近于或等于社會收益率的活動。正如美國道格拉斯·諾思和羅伯特·托馬斯所說的“有效率的組織需要在制度上作出安排和確立所有權(quán)以便造成一種刺激，將個人的經(jīng)濟努力變成私人收益率接近社會收益率的活動?！雹郏勖溃莸栏窭埂ぶZ思、羅伯特·托馬斯：《西方世界的興起》，北京：華夏出版社，1989年版，第1頁。當(dāng)然這種活力的釋放必須有一定的度，這個度的把握標(biāo)準(zhǔn)就是不讓它成為危害他人的生存權(quán)力、發(fā)展權(quán)力和享受權(quán)力。

應(yīng)該說調(diào)動人民追求更佳世俗生活的積極性是釋放民眾能量的主要途徑。韓非子說：“人無羽毛，不衣則犯寒；上不屬天而下不著地，以腸胃為根本，不食則不能活；是以不免于欲利之心。欲利之心不除，其身之憂也。”①張覺：《韓非子全譯》（上冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第305頁?？傊?，人無羽衣可以御寒，沒有衣服穿則必須受凍，人也下不著于地，能象植物一樣自然地吸收大地的營養(yǎng)而存活，而以腸胃為生命的根本，沒有食物就不能存活，所以難免有利己之心。這就是恩格斯說的“鄙俗的貪欲是文明時代從它存在的第一日起直至今日的起推動作用的靈魂?！雹凇恶R克思恩格斯選集》（第四卷），北京：人民出版社，1995年版，第177、237頁?！白詮碾A級對立產(chǎn)生以來，正是人的惡劣的情欲——貪欲和權(quán)勢欲成了歷史發(fā)展的杠桿?！雹邸恶R克思恩格斯選集》（第四卷），北京：人民出版社，1995年版，第177、237頁。這種啟于人之本能需要的利己之心，如不能通過正當(dāng)途徑的滿足而加以消除，那么他必然處于憂患之中。這還僅僅是基本的要求，更有人性中難以撼動的消費的剛性特征，即吃喜美食、衣愛輕裘，住美宮殿，行求豪車的難以遏制的持續(xù)不斷的更高的要求也必須得到適度的滿足。法治就是要通過法律體系建設(shè)的途徑，肯定人們追求世俗生活的內(nèi)在動力，讓人民群眾在追求更加美好生活的過程噴發(fā)出空前的積極性。當(dāng)然，同時應(yīng)通過法治將這種沖動在能量上控制在一定的范圍，在方向上控制在一定的區(qū)域。

但是在立法目標(biāo)上，釋放活力的同時，應(yīng)該認(rèn)識到人們追求美好生活的欲望是無窮的，為此必須在立法過程中對人們的欲望加以引導(dǎo)，予以規(guī)范，否則社會將變得毫無秩序的弱肉強食，以至“富者田連阡陌，貧者無立錐之地”，而這種不公平的社會最終必然趨于動蕩不安的結(jié)局。按照馬克思的理論，高樓大廈旁邊茅草屋里的人心態(tài)不會平靜；按照美國阿瑟·奧肯在《平等與效率》一書中的說法，一旦窮人養(yǎng)孩子的錢達不到富人養(yǎng)寵貓寵狗的錢時，社會平等就成了問題；按照吳思在《血酬定理》一書中的說法一旦窮人餓死與戰(zhàn)死的概率持平時，窮人必然造反。所以，孔子說“不患寡而患不均”。為了促進公平，維護和諧，在立法目標(biāo)上要做到：

一是止暴息爭。荀子曾說“今人之性，生而有好利焉，順是，故爭奪生而辭讓無焉?！辈⒄f“順人之情，必出于爭奪，合于犯分亂理，而歸于暴。”④《荀子》，高長山譯注，哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003年版，第455、56頁。為此立法應(yīng)加強防范惡性爭奪的規(guī)范性法律，使人無從巧取豪奪，也要有防范由惡性競爭而引起的失敗者無以為生，起而反抗之暴力行為的法規(guī)。如此才能在追求活力的同時，實現(xiàn)社會的和諧有序。如果說改革開放之后的前30多年在追求活力方面的努力極其有效的話，那么在今后的施政實踐中我們要在追求和諧和秩序上更加努力。

二是節(jié)欲導(dǎo)欲。不管什么人必然“目辨白黑美惡，耳辨聲音清濁，口辨酸咸甘苦，鼻辨芬芳腥臊，骨體膚理辨寒暑疾養(yǎng)，是又人之所常生而有也，是無待而然者也，是禹、禁之所同也”⑤《荀子》，高長山譯注，哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003年版，第455、56頁。這種欲望一旦釋放必然能動無限，但這種動能引導(dǎo)的好，是建設(shè)性的；引導(dǎo)得不好，就是破壞性的。而且這種欲望無從滅之，只能加以節(jié)制和引導(dǎo)。節(jié)制即控制在一定范圍內(nèi)，引導(dǎo)即讓它在利己的同時也朝利人的方向發(fā)展。為此立法工作要有先見性，力求“圖難于易，為達于細”，要做到“太上禁心，防患未燃”，力求實現(xiàn)“禁絕邪心，以刑去刑?！币虼肆⒎üぷ骷纫盐樟⒎ǖ恼_方向，又要注意將正當(dāng)?shù)睦碚撜f明隱含于法律條文或釋文之中。

三是重視保障。荀子的人性理論表明，即使是處于社會底層的人，其基本欲望也是內(nèi)藏于體而不能被剝奪，必須給予適當(dāng)滿足，否則社會不會和諧。這也正是黨中央反復(fù)要求要讓每個人都能享受改革開放和經(jīng)濟發(fā)展的紅利，分享社會進步的成果，要注重社會保障體系建設(shè)的理由所在。這是立法工作必然關(guān)注社會和諧的必然要求。

因此，《決定》要求“更好統(tǒng)籌社會力量、平衡社會利益、調(diào)節(jié)社會關(guān)系、規(guī)范社會行為，使我國社會在深刻變革中既生機勃勃又井然有序”⑥《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，北京：人民出版社，2014年版，第2頁。。生機勃勃是社會發(fā)展的動力問題，井然有序取決于“政治清明，文化昌盛、社會公正和生態(tài)良好”⑦《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，北京：人民出版社，2014年版，第2頁。，唯有如此，才能說立法目標(biāo)上平衡了既重活力釋放，又重和諧井然的兩大內(nèi)容。也只有如此，才能說法治較好地發(fā)揮了引領(lǐng)和規(guī)范的作用。

四、在立法體系上，既重可依必究，又重違法必知

我國歷來重視有法可依，違法必究，但這還有一個違法必知的環(huán)節(jié)橫在中間。如果只做到法律體系完備的有法可依，且做到知其違法，必然追究到底，但許多人違法，執(zhí)法部門卻處于一無所知的狀態(tài)，那么有法可依和違法必究也會成為空中樓閣，無從落實。

韓非子說：“荊南之地，麗水之中生金，人多竊采金。采金之禁：得而輒辜磔于市。甚眾，壅離其水也，而人竊金不止。夫罪莫重辜磔于市，猶不止者，不必得也。故今有于此曰：‘予汝天下而殺汝身?！谷瞬粸橐病７蛴刑煜?，大利也，猶不為者，知必死。故不必得也，則雖辜磔，竊金不止；知必死，則雖予之天下不為也?！雹購堄X：《韓非子全譯》（上冊），貴陽：貴州人民出版社，1992年版，第499頁。意為楚國南部某地的麗水之中出產(chǎn)金子，很多人偷采。偷采的禁令規(guī)定：抓住就馬上在街市處以剖胸切腹陳尸示眾的酷刑。受處罰的人很多，以至懸掛的尸體像屏障藩籬一樣擋住了麗水，但人們偷采金子的行為卻無法禁絕。對偷采的處罰應(yīng)該是再重不過的了，而偷采的人仍然沒有停止，其原因是偷采金子而不一定會被抓獲的緣故。這種利潤豐厚，違法牟取未必被處罰的狀態(tài)，正如馬克思所說的有300%的利潤，資本家可以鋌而走險。但是如果對某人說，給予你天下但馬上殺掉你，再笨的人也會拒絕之。

所以在立法體系的完備上，必須做到既建立完善的實體法的法律體系，讓所有違法行為的處理都做到有法可依，不至于對違法行為無法可依，讓違法者逍遙法外。再者要加強依法治國的思想建設(shè)，抱著對黨、國家、政府負(fù)責(zé)的態(tài)度認(rèn)真執(zhí)法，力求違法必究，不能讓任何嚴(yán)重的違法行為成為漏網(wǎng)之魚。但當(dāng)前最根本的是要建立公開透明的權(quán)力運行的法律體系，讓權(quán)力在陽光下運行，不能讓權(quán)力在暗箱中操作，以至有人違法而無從知曉，或者有人違法而知者不言，而欲言者不知，或者知者認(rèn)為事不關(guān)己，損失是國家的，與己無關(guān)，高高掛起。

違法必知就要象荀子說的那樣：“王者之論：無德不貴，無能不官，無功不賞，無罪不罰。朝無幸位，民無幸生。尚賢使能，而等位不遺；析愿禁悍，而刑罰不過。百姓曉然皆知夫為善于家，而取賞于朝也；為不善于幽、而蒙刑于顯也?！雹凇盾髯印罚唛L山譯注，哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003年版，第149頁。這就是說朝廷沒有僥幸而得的職位，百姓沒有投機取巧的生活。一般百姓只要為善于家，仍然可以為人們所知，而從朝廷中取得獎賞，在暗中做壞事，也會被朝廷知曉而受到公開的刑罰。應(yīng)該說當(dāng)前腐敗沒有得到有效遏制的原因在于，不僅為惡于家，而人們不知，而且為惡于朝，也仍然由于種種原因而難以讓人知曉，因此腐敗分子就有了僥幸心理，總以為人不知鬼不覺，收點錢沒有關(guān)系。從腐敗分子把大量的錢財存放在家里的特點看，他們也知道關(guān)鍵在于做到為惡于隱，做到神不知鬼不覺，一旦被知必須會違法必究。這從反面證明了立法體系上關(guān)鍵是要讓立法體系完善到違法必知的程度。只要立法工作沒有達到違法必知，那么法律體系離完善就還有很長的路要走。

總之，依法治國在立法過程中，有法可依，違法必究固然重要，但中間的違法必知問題需要引起立法工作的關(guān)注，要設(shè)法讓違法行為在萌芽狀態(tài)即為人所知曉，使違法行為能為人們所知。否則，上級因隔層領(lǐng)導(dǎo)且在推薦票數(shù)的趨動下不想多事，同級因抬頭不見低頭見甚至在“與人方便，與己方便”的思想影響下賴得多事，下級和群眾因保密而難以知曉，或因無從參與而無途徑知曉的情況下就無從多事，必然導(dǎo)致雖然高調(diào)言談有法可依、違法必究，但終會在違法不知的情況下，讓違法無從得以懲戒，從而使違法之事難以遏制。正因為如此，所以黨的十八屆四中全會才在“深入推進依法行政，加快建設(shè)法治政府”部分強調(diào)“健全依法決策機制”，把公眾參與、專家論證、風(fēng)險評估、合法性審查、集體討論決定確定為重大行政決策法定程序，并“強調(diào)對行政權(quán)力的制約和監(jiān)督”，同時還要求“全面推進政務(wù)公開。堅持以公開為常態(tài)、不公開為例外原則”，力求讓權(quán)力運行在陽光底下。應(yīng)該說這些舉措都是為了使違法必知成為可能的有效措施。③參見《中共中央關(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，北京：人民出版社，2014年版，第15-20頁。

五、在法治功能上，既重依法治國，又重以德治國

依法治國與以德治國是我國治國理念中的一對自古而今始終為人關(guān)注且難以終極解決的關(guān)系范疇。強調(diào)依法治國重要，往往側(cè)重于制度對人的制約功能上，強調(diào)以德治國重要，則側(cè)重于人在構(gòu)建法律、執(zhí)行法律的決定作用上。實際上這兩種觀點均沒有錯，正如鄧小平在改革開放初期所說的，好的制度可以讓壞人干不成壞事，壞的制度可以讓好人變壞。但千萬不能忘記法律制度在制訂和執(zhí)行過程中，取決于制訂和執(zhí)行者的品德和水平，否則就有可能讓非法之事合法化，或在能力的影響下使訂立的法律制度因不具有現(xiàn)實的可行性而無從執(zhí)行，成了放在香案上供奉的“死”法。

荀子說：“有亂君，無亂國；有治人，無治法，羿之法非亡也，而羿不世中；禹之法猶存，而復(fù)不世王。故法不能獨立，類不能自行；得其人則存，失其人則亡。法者，治之端也；君子者，法之原也。故有君子，則法雖省，足以遍矣；無君子，則法雖具，失先后之施，不能應(yīng)事之變，足以亂矣?！雹佟盾髯印?，高長山譯注，哈爾濱：黑龍江人民出版社，2003年版，第229頁。這段話的主要意思是，沒有善治的人，就難有善治的法，法的作用關(guān)鍵在人去“依法之義”而“行法之?dāng)?shù)”，只有人具有一定的道德品質(zhì)才能制定善法，執(zhí)行善法，否則必然在立法中使非法之事合法化，也使合法之事非法化，并在執(zhí)法過程中或者合意的就執(zhí)行，不合意的就千萬百計地推逶扯皮，歪嘴和尚念歪了經(jīng)，使善法的功能達不到預(yù)期的效果?；蛘咴趫?zhí)法中千方百計地朝有利于己的方向上去執(zhí)行，將善法執(zhí)行得亂七八糟。

在中國歷史上，由于執(zhí)法者沒有品德或者由于世界觀的不同而形成差別的理念，從而將法執(zhí)行得面目全非的最典型的例子，是王安石變法中的青苗法。該法本意是在農(nóng)民的新陳不接之際，以各地常平、廣惠倉之糧加息十分之二借給農(nóng)民，使兼并之家不得乘農(nóng)民之急以邀利息，從而使農(nóng)人有以赴時趨事。其好處是國家可以“民不加賦而國用饒足”，農(nóng)民可以在春荒不接之際以低利息借糧以度難，但他不利于放高利貸的人。在執(zhí)行中有的地方官員為求政績而無視需要與否多多益善地加派于地方，且基層地方官為了收回本利輕松方便、沒有風(fēng)險而圖省事地將任務(wù)數(shù)全部加派給了無需借貸，回收方便的富戶。此種執(zhí)法難怪被改革的反對派稱為桑弘羊式的“斂財之舉”。如此執(zhí)行一項經(jīng)過試點而證明有益的法律，最后搞得怨聲載道，以至廢除。②參見《中國通史》 （第五冊），蔡美彪等著，北京：人民出版社，2008年版，第149-153頁。

胡亂執(zhí)行法律而讓法律失去其公平公正性的要數(shù)漢代的杜周。杜周斷獄，上下其手以付武帝之歡心，“上所欲擠者，因而陷之。上所欲釋者，久系待問而微見其冤狀”。有人責(zé)備他：“君為天子決平，不循三尺法，專以人主意指為獄。獄者固如是乎？”杜周恬然回答：“三尺安出哉？前主所是著為律，后主所是疏為令。當(dāng)時為是，何古之法乎！”③《史記》，韓兆琦譯注，北京：中華書局，2008年版，第2398頁。沒有道德品質(zhì)的酷吏那種不公平公正執(zhí)法的形象躍然紙上。應(yīng)該說任何法律都有漏洞可鉆，如果執(zhí)行者沒有品德或能力欠缺，那么法律肯定會被執(zhí)行得面目全非。

只講法治不講德治，法律還會被制定和執(zhí)行得表面上很公平，而實質(zhì)上卻毫無人文精神的弱肉強食。如一百人，只有九十份飯，如果不兼顧德治的一味法治會制定“強者得食”的規(guī)則，不講私情，不開后門，公開公正，勝者得食。最后是孤寡老弱殘疾之人被“公平公正”地淘汰出局。這是制定法律過程中不講德治的結(jié)果。④參見徐克謙《荀子——治世的理想》，上海：上海古籍出版社，2009年版，第120-121頁。改革開放以來，由于一些政策和法律都是摸著石頭過河而探索性構(gòu)建的，所以往往出現(xiàn)先行者得益，后行者被規(guī)范的結(jié)果。比如有的富人房屋很多，但都是合法的，而有的窮人房子很少，甚至只有唯一的一處卻是非法必須拆除的，如此等等。這是只有法治不講德治且難說符合社會主義本質(zhì)規(guī)定的后遺癥所在。

所以，在“四個全面”提出的大背景下，依法治國與以德治國必須兼而顧之，在強調(diào)依法治國時，看到“徒法不足自行”的局限，認(rèn)識到在制定和執(zhí)行法律過程中人的道德品質(zhì)極其重要。在講以德治國中，也應(yīng)看到德治與人治緊密相連，而人治是有其人性劣根性缺陷的，要重視通過制度去規(guī)范人，讓惡人無從為惡，善人日益為善。尤其是黨的十八屆四中全會作出加強依法治國的決定后，少數(shù)人以為只要制定日益完善的法律體系就萬事大吉了，看不到“國家和社會治理需要法律和道德共同發(fā)揮作用”的必要性。為此，在堅持全面依法治國的同時，要“重視發(fā)揮道德的教化作用”，“以道德滋養(yǎng)法治精神，強化道德對法治文化的支撐作用，實現(xiàn)法律和道德相輔相成、法治和德治相得益彰?！雹輩⒁姟吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進依法治國若干重大問題的決定》，北京：人民出版社，2014年版，第7頁。

責(zé)任編輯：薛 鵬

作者韓鍇，男，浙江省社會科學(xué)院馬克思主義執(zhí)政黨建設(shè)研究中心研究員（杭州 310007）。