衛(wèi)江波，楊林

山西運(yùn)城職業(yè)技術(shù)學(xué)院

民事程序選擇權(quán)正當(dāng)性探析

衛(wèi)江波，楊林

山西運(yùn)城職業(yè)技術(shù)學(xué)院

本文從理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實(shí)需要兩個(gè)視角闡述了民事程序選擇權(quán)的正當(dāng)性。首先從法的自由原理到“理性人”假說，再到法理學(xué)依據(jù)論述了民事程序選擇權(quán)的理論基礎(chǔ)。繼而從市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展完善、我國現(xiàn)階段面臨的司法困境以及人權(quán)保障的國際趨勢進(jìn)一步論述民事程序選擇權(quán)的現(xiàn)實(shí)需要，這些都需要在法律上明確賦予當(dāng)事人民事程序選擇權(quán)并為其提供保障。

民事程序選擇權(quán)；正當(dāng)性；理論基礎(chǔ)；現(xiàn)實(shí)需要

一、民事程序選擇權(quán)的概念界定

民事訴訟領(lǐng)域的程序選擇權(quán)有廣義與狹義之分。廣義的民事程序選擇權(quán)是指在民事糾紛發(fā)生后，當(dāng)事人依照法律規(guī)定自主選擇糾紛解決方式（如調(diào)解、和解、撤訴、仲裁或訴訟等）以及在糾紛解決過程中選擇相關(guān)程序（或與程序有關(guān)事項(xiàng)）的一種權(quán)利。狹義的民事程序選擇權(quán)，是指當(dāng)事人僅在民事訴訟中對相關(guān)程序（或與程序有關(guān)事項(xiàng)）的選擇權(quán)。[1]本文采廣義說，即民事程序選擇權(quán)不僅適用于民事訴訟程序中對程序（或程序性事項(xiàng)）的選擇，而且適用于糾紛發(fā)生后的糾紛解決方式的選擇。我國民事訴訟法律制度并未明確提出民事程序選擇權(quán)這樣一種權(quán)利，但有關(guān)其內(nèi)容在民事訴訟法及其他法律中都有體現(xiàn)。

簡而言之，民事程序選擇權(quán)是當(dāng)事人的一種程序性權(quán)利，是民法中意思自治原則在民事訴訟程序中的體現(xiàn)，也是民事程序主體性原則的必然要求。

二、民事程序選擇權(quán)的正當(dāng)性分析

任何一種權(quán)利的存在都絕非偶然，其自身都具有其客觀必然性與邏輯合理性。

（一）民事程序選擇權(quán)的理論基礎(chǔ)

下面分別從哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和法理基礎(chǔ)三個(gè)維度探討民事程序選擇權(quán)的理論基礎(chǔ)。

1、哲學(xué)基礎(chǔ)：主體自由

德國哲學(xué)家黑格爾哲學(xué)思想的主線就是意志自由、主體自由，表明自由是法的精髓，構(gòu)成了法的本質(zhì)；自由即是法的起點(diǎn)，同時(shí)也是法的終點(diǎn)。

在私法領(lǐng)域，國際通行的做法是充分尊重當(dāng)事人的意志和意愿。在民事訴訟中，正當(dāng)?shù)姆沙绦蚴墙⒃诔姓J(rèn)和尊重當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上，在不損害國家、社會和他人合法權(quán)益、不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定及公序良俗的前提下，允許當(dāng)事人通過理性判斷選擇對其最為有利的糾紛解決方式和訴訟程序（或程序性事項(xiàng)），從而實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化，程序選擇權(quán)則恰恰能夠完美地詮釋這一基本精神。程序選擇權(quán)的精髓就在于把選擇的權(quán)利交給當(dāng)事人，讓當(dāng)事人在發(fā)現(xiàn)案件真實(shí)與促進(jìn)程序公平二者之間進(jìn)行權(quán)衡，并讓其承擔(dān)選擇的后果。

2、經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)：理性人

在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，“理性人”假說（hypothesis of rational man）是非常重要的理論假設(shè)?！袄硇匀恕奔僬f是指作為經(jīng)濟(jì)決策的社會成員主體都是充滿理性、理智思考的，既不會感情用事，也不會盲目決策，而是善于從自身利益出發(fā)來判斷和計(jì)算，作出的每一個(gè)經(jīng)濟(jì)行為是理性、明智的。參與經(jīng)濟(jì)活動的每個(gè)主體所追求的唯一目標(biāo)就是自身經(jīng)濟(jì)利益的最大化，即每一個(gè)從事經(jīng)濟(jì)活動的人都是利己的。因此，“從經(jīng)濟(jì)學(xué)的角度看，訴訟制度的目的就是要使兩類成本之和最小化?！盵2]

民事訴訟法假定每個(gè)訴訟參加人都能自主判斷最符合自身利益的利益，作出最符合自己利益的選擇。因此，在民事糾紛解決過程中，糾紛當(dāng)事人或訴訟當(dāng)事人根據(jù)私權(quán)自治和意思自治原則，為了追求自己的利益最大化，在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和不侵害國家、社會公共利益或他人合法權(quán)益的前提下，都能精確計(jì)算并判斷出最符合自己利益的糾紛解決方式和程序（或程序性事項(xiàng)），因此應(yīng)賦予當(dāng)事人更多的程序選擇權(quán)，讓當(dāng)事人自己選擇對自己利益最大化的糾紛解決方式或者相關(guān)程序和程序性事項(xiàng)。

3、法理基礎(chǔ):私權(quán)自治

（二）民事程序選擇權(quán)的現(xiàn)實(shí)需要

社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展促使人們的公民意識、權(quán)利意識更加覺醒、司法實(shí)踐中公平與效率的價(jià)值沖突、人權(quán)保障理念在我國的落實(shí)等諸多因素都需要確立和完善民事程序選擇權(quán)制度。

1、發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的需要

我國1992年確立了社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制。民事訴訟制度必須適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，經(jīng)濟(jì)體制的轉(zhuǎn)變必然要求民事訴訟制度隨之發(fā)生改變，這樣才能實(shí)現(xiàn)民事訴訟制度對社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的保障作用。私權(quán)自治和契約自由是市場經(jīng)濟(jì)的題中應(yīng)有之義，必然要求減少國家公權(quán)力對于私權(quán)利的不當(dāng)干預(yù)，將糾紛解決方式和程序或程序性事項(xiàng)的選擇權(quán)交給最了解自身利益的當(dāng)事人，并讓當(dāng)事人自己承擔(dān)選擇的后果和風(fēng)險(xiǎn)，這樣既化解了糾紛，又節(jié)約了司法成本。

2、解決我國現(xiàn)階段司法困境的需要

我國現(xiàn)階段在司法領(lǐng)域所面臨的公正和效率之間的矛盾決定了有必要賦予當(dāng)事人民事程序選擇權(quán)。一方面，在解決糾紛的過程中賦予當(dāng)事人選擇糾紛解決方式和訴訟程序（或與程序有關(guān)事項(xiàng)）的權(quán)利，從當(dāng)事人自主推動民事訴訟進(jìn)程的角度上說，最終的審判（或調(diào)解等其他結(jié)案方式）結(jié)果將使當(dāng)事人都能接受，糾紛最終得以公開公平公正地解決；另一方面，民事程序選擇權(quán)使當(dāng)事人能夠選擇相對簡單、快捷的程序來解決民事糾紛，如民事訴訟法規(guī)定的小額訴訟程序、實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件、特別程序、簡易程序等。從這個(gè)意義上說，賦予當(dāng)事人民事程序選擇權(quán)不僅能通過案件繁簡分流來縮短糾紛解決時(shí)間，從而最大限度地發(fā)揮有限的司法資源。因此，確立民事程序選擇權(quán)不僅是程序公正的必然要求，也是提高程序效率的有效途徑，使程序公正與程序效率達(dá)到最佳結(jié)合，從而最大程度地實(shí)現(xiàn)公平正義,同時(shí)訴訟效率的提高意味著能夠利用較少的司法資源解決較多的民事糾紛[3]，緩解司法機(jī)關(guān)的辦案壓力，減輕當(dāng)事人的訴累。

3、順應(yīng)人權(quán)保障國際趨勢的需要

二戰(zhàn)后，人權(quán)保障已從社會思潮、司法理念發(fā)展到法治實(shí)踐，并呈國際化發(fā)展的趨勢。我國在2004年修改憲法時(shí)增加一條“國家尊重和保障人權(quán)”，體現(xiàn)了國家對于保障人權(quán)的重視，也順應(yīng)了國際法治發(fā)展的趨勢。

選擇的權(quán)利也屬憲法規(guī)定的自由權(quán)，因此尊重和保障人權(quán)不僅僅只重視人的生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，而更應(yīng)該注重選擇的自由，從這個(gè)意義上來講，人權(quán)的核心在于自主選擇權(quán)。在民事訴訟中，賦予當(dāng)事人民事程序選擇權(quán)是人權(quán)保障的必然要求，也是人權(quán)保障的題中應(yīng)有之義，是憲法規(guī)定的自由權(quán)的重要體現(xiàn)。因此，順應(yīng)人權(quán)保障的國際趨勢必然要求在法律上明確將當(dāng)事人的民事程序選擇權(quán)予以確定和保障。

三、結(jié)語

我國已確立市場經(jīng)濟(jì)體制，與市場經(jīng)濟(jì)相伴隨的公民權(quán)利意識逐漸增強(qiáng)。選擇權(quán)作為一種基于公民自由權(quán)的權(quán)利也逐漸在訴訟程序中有所注重。民事實(shí)體法將越來越尊重私權(quán)利，與之相對應(yīng)的民事訴訟法中的程序選擇權(quán)也越來越受到重視。目前我國正在進(jìn)行新一輪的司法改革，在民事訴訟中確立當(dāng)事人的主體地位，充分發(fā)揮當(dāng)事人的主觀能動性，將選擇的權(quán)利交給當(dāng)事人，由其承擔(dān)選擇的后果，對于消弭社會矛盾、解決糾紛具有積極意義。

[1]范躍如.現(xiàn)代司法理念下的民事程序選擇權(quán)研究[J]法律適用.2005（1）；

[2]（美）理查德·A·波斯納.蔣兆康譯.法律的經(jīng)濟(jì)分析(下)[M].中國大百科出版社.1997（717）；

[3]毛煜煥.民事程序選擇權(quán)初探.人民司法.2002（8)。

衛(wèi)江波（1982-），男，山西永濟(jì)人，山西運(yùn)城職業(yè)技術(shù)學(xué)院思政部，助教，研究方向?yàn)榉▽W(xué)。