韓竹梅　鞏霞

摘 要：《公司法》修改后，公司的信用基礎(chǔ)在法律層面由資本信用向資產(chǎn)信用進(jìn)行了轉(zhuǎn)變，認(rèn)繳制的實施與最低資本額的取消，給了公司章程更多的自治權(quán)限，但是其并未免除股東的出資義務(wù)和出資責(zé)任，股東出資瑕疵問題依然需要法律的規(guī)制。

關(guān)鍵詞：信用基礎(chǔ)；認(rèn)繳制；公司自治；出資瑕疵

2013年通過的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的修正案，是我國公司法自頒布以來20年的時間中又一次重大修改。修法內(nèi)容涉及了資本繳納方式、最低資本額度、出資形式、驗資程序、股份發(fā)行與回購以及對外投資等諸多方面。作為融行為規(guī)范和裁判規(guī)范于一體的規(guī)范體系，《公司法》的修法目的在于規(guī)制公司行為及維護(hù)公司內(nèi)外部秩序。在其運行過程中，如何看待《公司法》立法理念的轉(zhuǎn)變，修法對于公司內(nèi)部會產(chǎn)生怎樣的影響，以及有關(guān)公司資本制度在刑法領(lǐng)域的罪名適用都是值得探討與深思的問題。

一、我國公司信用基礎(chǔ)的轉(zhuǎn)變

資合公司的信用基礎(chǔ)通常體現(xiàn)在公司本身的財產(chǎn)狀況、支付能力及既往的商業(yè)信譽。公司的信用基礎(chǔ)究竟在于公司的資本還是公司的資產(chǎn)，是法律與市場主體都存在爭議的問題。隨著公司資本最低限額的債權(quán)擔(dān)保功能逐步的弱化，我國《公司法》經(jīng)歷了由公司資產(chǎn)信用到資本信用的轉(zhuǎn)變。在舊法實施時期，股東實際繳納的資本數(shù)額被視為公司的信用能力，法律規(guī)定的最低資本額度即公司的對外履約資本。學(xué)界普遍認(rèn)為，法定資本的“資本擔(dān)?！惫δ鼙涣⒎ㄕ邚娭埔?guī)定在公司章程中，然而，公司對外的舉債大多數(shù)發(fā)生在公司的運行和解散等過程當(dāng)中，要保障債權(quán)人債權(quán)的順利實現(xiàn)，債權(quán)人對公司資信的判斷絕不是基于公司章程規(guī)定的靜態(tài)資本額，而是公司資產(chǎn)以及資產(chǎn)和負(fù)債的比例關(guān)系。

新《公司法》的修改涉及12個條文，都與公司資本制度息息相關(guān)。此次修法改變了保守的立法理念，取消了最低注冊資本額、資本實繳制以及公司成立初期的驗資程序，由實繳制過渡到完全認(rèn)繳制。這就意味著，我國在法律層面破除了“資本信用的神話”。沒有了最低資本額的限制，成立公司所需要的資本成為了股東可隨意設(shè)立的未知數(shù)（法律、行政法規(guī)及國務(wù)院另有規(guī)定除外），待公司章程訂立，資本數(shù)額才最終確定，以部分“一元公司”為例，公司注冊資本已然不能代表公司的償債能力。審視一個公司的財產(chǎn)狀況，要綜合其資本、資產(chǎn)、商業(yè)信譽等多個方面，資產(chǎn)信用取代資本信用是引導(dǎo)市場主體趨于理性的轉(zhuǎn)變，也是敦促企業(yè)注重誠信的無形之手。

二、公司章程自治的加強

公司章程自治就是公司自治，它強調(diào)的是股東依據(jù)自己的意思訂立公司章程，依據(jù)公司章程表達(dá)意志的自由，公司章程自治是私法自治在公司法上的體現(xiàn)，但對于長期欠缺私權(quán)文化傳統(tǒng)的中國來說，公司章程自治似乎是一種奢談。受計劃經(jīng)濟(jì)的影響，1993年的《公司法》規(guī)定了嚴(yán)格的法定資本制。

經(jīng)歷2005年和2013年兩次大規(guī)模的修改后，《公司法》明顯體現(xiàn)了我國由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的經(jīng)濟(jì)政策。公司資本制度變遷與行政審批程序的刪繁就簡，給與了股東更多的自治權(quán)限。取消最低資本額度、公司設(shè)立采完全認(rèn)繳制，使股東可在公司章程中自主決定公司的設(shè)立資本，對于繳納的時間也由章程約定。出資形式方面，不再限定貨幣資本的比例，意味著除法律、行政法規(guī)及國務(wù)院另有規(guī)定外，公司設(shè)立向所有的市場主體開放，充分鼓勵高新技術(shù)創(chuàng)業(yè)。公司章程自治的加強，充分發(fā)揮了市場的主導(dǎo)作用，也將政府定位在界定產(chǎn)權(quán)、保護(hù)產(chǎn)權(quán)和執(zhí)行公共政策的“守夜人”的角色。

三、股東出資瑕疵問題在刑法領(lǐng)域的適用

《公司法》將資本實繳制改為認(rèn)繳制，股東出資只需在公司章程中認(rèn)足即可，不需真正繳納，因此對于刑法仍然保留公司資本方面的刑罰罪名產(chǎn)生了眾多爭議。盡管這些罪名一直以來都飽受質(zhì)疑，更有學(xué)者認(rèn)為其打擊創(chuàng)業(yè)熱情，不符合當(dāng)今經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢。但若深究，刑法保留上述條文仍有法律意義。

以往股東出資瑕疵問題在刑法領(lǐng)域涉及虛報注冊資本罪、虛假出資罪和抽逃出資罪三項罪名。雖然取消了注冊資本最低限額和實繳資本的制度，但公司章程仍可自由約定資本數(shù)額，股東認(rèn)繳公司資本后仍需對資本進(jìn)行繳納。認(rèn)繳制的實施，給了股東更多的自由與選擇空間，但并不意味著免除了股東的出資義務(wù)和出資責(zé)任。公司資本認(rèn)而不繳的機(jī)制與公司資本真實的要求不存在沖突。目前我國商事征信平臺才剛剛投入運行，信用體系不完善，商業(yè)欺詐行為比比皆是，要改善資本誠信的薄弱意識，改善資本違法行為緊靠民法方面的規(guī)制尚不能起到威懾作用。

四、結(jié)語

《公司法》的修訂關(guān)涉社會經(jīng)濟(jì)生活的諸多方面。本次修法亦呼應(yīng)中共十八大以后“深化經(jīng)濟(jì)體制改革、正確處理政府與市場關(guān)系”的決策要求。隨著工商行政登記事項的簡化，公司的設(shè)立與運營都向著“市場主導(dǎo)”邁進(jìn)了一步。但不可否認(rèn)的是，我國《公司法》仍存在規(guī)范完善的空間。例如現(xiàn)行《公司法》條紋設(shè)計過于原則化，像股東權(quán)、知情權(quán)、董事監(jiān)事的誠信勤勉義務(wù)都規(guī)定的比較模糊，導(dǎo)致司法實踐中難以準(zhǔn)確適用。再如現(xiàn)今電子商務(wù)迅猛發(fā)展，《公司法》對于公司的電子化、信息化的演變也要加以關(guān)注、完善。

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[4]趙旭東.資本真實與驗資存廢.中國工商管理研究，2014（07）：14-15.

作者簡介：韓竹梅，寧波大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)碩士研究生；鞏霞，寧波大學(xué)法學(xué)院法律（法學(xué)）碩士研究生