夏陳云

摘 要：近些年來，完善企業(yè)內(nèi)部控制制度成為企業(yè)長遠發(fā)展根本，建立有效的企業(yè)法律風(fēng)險預(yù)控機制成為企業(yè)經(jīng)營管理主題，對企業(yè)經(jīng)營過程中的法律風(fēng)險及時預(yù)防，使內(nèi)部控制更加完善凸顯重要意義。為此，本文通過探討法律風(fēng)險對企業(yè)經(jīng)營的影響，針對企業(yè)在經(jīng)營過程中存在的法律風(fēng)險提出相應(yīng)防范措施。

關(guān)鍵詞：企業(yè)經(jīng)營；法律風(fēng)險；防范措施

企業(yè)要想在經(jīng)營過程中謀取更大發(fā)展，就必須與法律風(fēng)險進行博弈。有風(fēng)險就有損失，這種損失是潛在的，在一定階段就有可能變?yōu)楝F(xiàn)實。這種風(fēng)險不僅只有潛在危機，也會給企業(yè)帶來一定收益，這就是企業(yè)經(jīng)營與企業(yè)風(fēng)險管理當(dāng)中的魅力所在。簡單的講，就是它永遠是在一種收益和潛在損失之間進行的博弈。趨利避害是人類思維的本能，也是一個企業(yè)與法律風(fēng)險博弈應(yīng)恪守的準則。

一、法律風(fēng)險對企業(yè)經(jīng)營的影響

企業(yè)在經(jīng)營過程中要努力完成預(yù)期目標，而企業(yè)進行資源配置去實現(xiàn)這種目標的差異和差距就是企業(yè)運作中的不確定性，這種不確定性就是企業(yè)風(fēng)險。從建設(shè)企業(yè)開始，舞弊與欺詐就一直圍繞企業(yè)管理，內(nèi)部控制是企業(yè)最初認為的問題根源，于是制定了一系列的補救措施。但事實證明大部分企業(yè)經(jīng)營問題不單是權(quán)利制衡出現(xiàn)了問題，還有企業(yè)治理中決策機制存在諸多弊端。在政策法規(guī)層面，企業(yè)發(fā)展遇到的不同問題和困難的不確定性產(chǎn)生了企業(yè)法律風(fēng)險，而法律風(fēng)險產(chǎn)生的直接結(jié)果就是 “收益”或“損失”。有果必有因，所以，改變企業(yè)發(fā)展中的一些重要因素對企業(yè)收益狀況影響重大。而企業(yè)運作中的法律風(fēng)險從企業(yè)資源配置和運作過程來看，一般分三個層次：模式的變動；模式的實施；影響決策的信息。在這三個層次運行中，最為關(guān)鍵的就是通過實行企業(yè)內(nèi)部法律風(fēng)險控制提高企業(yè)經(jīng)營效益。

二、企業(yè)經(jīng)營過程中存在的法律風(fēng)險

1.企業(yè)合同詐騙法律風(fēng)險

企業(yè)在經(jīng)營過程中必然會面臨合同詐騙的相關(guān)法律問題，合同詐騙罪的客觀性質(zhì)決定了其與市場經(jīng)濟關(guān)系的聯(lián)系程度，而與社會關(guān)系并無多大聯(lián)系的“合同協(xié)議”并不在屬于合同范疇，例如婚姻、監(jiān)護、收養(yǎng)撫養(yǎng)等協(xié)議。另外，在不違反刑法初衷原則下需最大限度的懲治犯罪，合同詐騙罪合同來源于經(jīng)濟合同，但刑法最終目的是根本原則。因此，除了通過經(jīng)濟合同渠道進行詐騙外，利用其它“合同”進行的詐騙活動威脅到市場秩序穩(wěn)定后，都可在刑法上可預(yù)測為合同詐騙罪，這類合同本質(zhì)都屬于合同詐騙罪的延伸范圍。除此之外，對于企業(yè)經(jīng)營中合同詐騙罪的認定證據(jù)需具備客觀可見性，刑法法定原則上規(guī)定被告人利用合同存在證據(jù)是基本要求。但在實際生活中，合同類型具有多樣性，包括口頭書面和其它公證形式，不同類型合同在訴訟案件中的舉證程度也不盡相同。

另外，當(dāng)企業(yè)把管理業(yè)務(wù)外包出去時，就會和外包商簽署一些類似委托——代理關(guān)系的協(xié)議合同，在這種情況下很可能就會出現(xiàn)消息不對稱情況，而這種情況大部分對委托人壞處更大。這種關(guān)系主要可分為兩種情況來分析，一種是逆向選擇，一種是敗德行為，這兩種情況一個是代理人有意隱瞞自己的真實情況，造成委托人不能了解到代理人是否在用自己的信息去滿足需求，還有就是代理人因為監(jiān)管這方面的限制有意降低服務(wù)質(zhì)量，為自己謀取更大利益。但在我國還未出臺有關(guān)業(yè)務(wù)外包的法律法規(guī)，作為一個新興業(yè)務(wù)外包，人力資源管理外包就更加沒有規(guī)章制度規(guī)范其運作，只有從外國引進的一些先進探索經(jīng)驗，這樣的話，外包服務(wù)商專業(yè)化程度和外包商人員素質(zhì)不免讓人擔(dān)心，再加上一些非法中介的非法經(jīng)營，使得外包商誠信度更加低。這樣看來，企業(yè)合同詐騙法律風(fēng)險是顯而易見的。

2.企業(yè)貨物運輸法律風(fēng)險

在企業(yè)經(jīng)營過程中，貨物運輸損壞風(fēng)險問題非常重要，雖然我國相關(guān)立法對此類問題作出規(guī)定，但因為部分慣例與立法存在差別，致使某些原則和概念模糊不清，引發(fā)實踐操作的種種問題。雖然保險利益在貨物運輸中發(fā)揮了重要作用，有效鑒定了保險合同索賠主體，但傳統(tǒng)色彩過于濃厚的利益原則也會對正常貿(mào)易造成阻礙，通過正當(dāng)保險轉(zhuǎn)移風(fēng)險的社會群體交易得到相應(yīng)保障，尤其在保險利益轉(zhuǎn)移時表現(xiàn)更為突出。其中，保險利益的轉(zhuǎn)移以貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移作為標準來劃分更具合理性。只要擁有了貨物所有權(quán)，就包含了其背后的一切權(quán)利。但在實際交易過程中，貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移和保險利益轉(zhuǎn)移的充分結(jié)合并不現(xiàn)實，單證方式完成交易的貨物買賣注定所有權(quán)大多數(shù)情況下是指形式上的占有，而非實際掌控貨物。除此之外，各國家和地區(qū)存在立法差異，這進一步加大了企業(yè)經(jīng)營阻礙，即使極具公證力的《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》也很難對貨物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的界限做出明確劃分。

3.企業(yè)員工受賄法律風(fēng)險

企業(yè)在經(jīng)營過程中，部分員工會為達到某種目的而向高層進行直接或斡旋賄賂行為。其中，斡旋受賄案件逐年呈現(xiàn)遞增趨勢，其隱蔽復(fù)雜化作案特征對社會造成巨大危害，也對司法辦案機關(guān)提出更高要求，在刑法和司法實踐中的爭議引起業(yè)內(nèi)人士廣泛關(guān)注。我國第十一屆人民代表大會于2009年2月通過的《刑法修正案（七）》，將斡旋受賄犯罪主體進行擴大，關(guān)系密切者、近親屬、離職國家工作人員被納入其中。這項政策的正式執(zhí)行打破了傳統(tǒng)收受賄賂的犯罪理論，從實踐層面遏制了與國家工作人員特殊關(guān)系的斡旋受賄現(xiàn)象，具有鮮明時代意義。但由于這項修訂案對非國家工作人員范圍界定模糊，新型斡旋受賄犯罪客觀主體出現(xiàn)一定變化，給企業(yè)經(jīng)營過程中出現(xiàn)的員工受賄法律風(fēng)險帶來新問題。

4.企業(yè)會計相關(guān)法律風(fēng)險

會計規(guī)章制度并非完美無缺，很多法律法規(guī)缺乏可操作性，《會計法》在某些內(nèi)容不適應(yīng)市場經(jīng)濟需求狀態(tài)。單位領(lǐng)導(dǎo)人如何負責(zé)信息真實性、合法性，會計信息并不清楚，作為“嚴重的”，“重大損失”等內(nèi)涵或標準很難定義在實際執(zhí)行中。在1992年發(fā)行的“企業(yè)會計準則”中一些內(nèi)容還沒適應(yīng)改革要求，隨著市場經(jīng)濟開放和發(fā)展，該法規(guī)沒有緊跟具體會計準則發(fā)布步伐，只是簡單介紹了主要上市公司。隨著市場經(jīng)濟發(fā)展，新經(jīng)濟行為、新經(jīng)濟業(yè)務(wù)、新營銷工具、會計準則缺失帶來識別計量和報告會計事件極大彈性，給會計監(jiān)督也帶來更大困難。會計法規(guī)和相關(guān)法規(guī)不匹配，會計監(jiān)督缺乏良好外部環(huán)境，從整個社會環(huán)境看，會計人員出現(xiàn)“浮夸風(fēng)”現(xiàn)象。很多企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人為追求利益或達到一定目的，無視黨政策、財經(jīng)紀律和會計法規(guī)約束，默許支持甚至直接指導(dǎo)會計人員偽造、篡改憑證、賬簿和報表。要求會計機構(gòu)、會計人員處理不合理或不合法財務(wù)收支，公開打擊報復(fù)會計人員或排斥等等，這些現(xiàn)象屢禁不止，會計信息失真也就不足為奇了。

三、企業(yè)經(jīng)營防范法律風(fēng)險的有效措施

1.建立票據(jù)與印章管理制度

票據(jù)和印章對于企業(yè)來說相當(dāng)重要，它們不僅是企業(yè)資金流向的保證也是企業(yè)信用和企業(yè)品牌的代表。所以，企業(yè)要正視資金流通、登記等過程，建立專門的管理人員對票據(jù)進行管理。首先，要加強對票據(jù)去向的掌控，在使用時按照固定編號順序進行使用。其次，加強對空白票據(jù)的保管，避免因為人為因素而導(dǎo)致賬目登記不清的問題。再者，要加強對企業(yè)印章的管理。避免私自挪用、隨意亂用印章的行為發(fā)生，避免因為丟失或亂用公章產(chǎn)生的相應(yīng)法律問題。

2.嚴查會計違法，加大打擊力度

鑒于我國虛假會計信息問題嚴重，一直得不到很好解決，應(yīng)加強會計違法責(zé)任追究力度，特別是落實會計違法民事或刑事責(zé)任。民事方面除了對1996年《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明應(yīng)如何處理的復(fù)函》、1998年《關(guān)于會計師事務(wù)所為企業(yè)出具虛假驗資證明應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任問題的批復(fù)》等司法解釋進行合理吸收，使之上升為法律條文外，對于故意弄虛作假，出具虛假驗資證明及內(nèi)部會計業(yè)務(wù)當(dāng)中故意提供虛假信息、侵犯厲害關(guān)系人合法權(quán)益的行為應(yīng)合理吸收最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）第148條“教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任”規(guī)定，追求其民事連帶責(zé)任。對于虛假會計信息的刑事責(zé)任問題，通過犯罪主體為一般主體的“虛假會計罪”刑事法律規(guī)范，吸收我國刑法當(dāng)中“提供虛假財會會計報告罪”（第161條）、“妨害清算罪”（第162條）、“中介組織人員提供虛假證明文件罪”（第229條）等罪名，對于任何人、以任何方式、在會計業(yè)務(wù)當(dāng)中弄虛作假或指示、要求、教唆、幫助他人弄虛作假，情節(jié)嚴重的行為，如采用虛假憑證記賬、設(shè)立虛假賬冊、提供虛假財務(wù)報表或報告、提供虛假會計證明文件等一切虛假會計行為應(yīng)依法進行定罪處罰。

3.完善授權(quán)與審批制度

為保證資金流向透明化、公開化，對企業(yè)內(nèi)部資金支出與使用審批必須重視，審批手續(xù)規(guī)范化、完整化與制度化，可在一定程度上規(guī)范資金使用，避免挪用公款等行為。而審批手續(xù)的制度化的完善具體包括：明確授權(quán)者權(quán)限，用制度規(guī)定審批人能夠在什么樣的范圍內(nèi)進行審批；授權(quán)批準程序，明確審批流程和過程，防止弄虛作假現(xiàn)象。在這個制度建立與完善的過程中，一個最基礎(chǔ)的要求便是要建立相關(guān)崗位的分離制度以及加強企業(yè)的監(jiān)控力度。

4.及時與員工簽訂勞動合同

企業(yè)應(yīng)認識到簽訂勞動合同不僅是為了保護勞動者權(quán)益，勞動合同除了維護勞動者的權(quán)益之外，對于勞動者工作行為也起到了一定約束作用。在大型企業(yè)里，員工數(shù)量非常多，如果沒有勞務(wù)合同基礎(chǔ)性的約束作用，必然會加重企業(yè)人力資源管理負擔(dān)，嚴重的將會造成企業(yè)重大損失。所以企業(yè)應(yīng)該認識到簽訂勞動合同對企業(yè)自身管理的好處，及時地同員工簽訂合同，并明確合同中的各項條款。對于簽訂固定期限勞動合同的，到期后根據(jù)勞動者和用人單位雙方的意愿，對于續(xù)聘員工也要在一個月之內(nèi)簽訂好勞動合同。同時企業(yè)人力資源管理部門要保留好合同文本，作為以后的法律憑證。此外，對于拒絕簽訂勞動合同的員工，要及時做好證據(jù)確立和保存。勞動合同除了對用人單位和勞動者有約束作用以外，也可作為處理勞動糾紛的有效憑證，可減少因員工自主行為而造成企業(yè)損失。

5.完善員工行賄受賄犯罪懲罰制度

隨著我國經(jīng)濟發(fā)展，人們價值觀逐漸出現(xiàn)變化，社會生活變得日趨多元化，受賄者需求范圍也隨之拓張，行賄者的行賄手段和形式也日趨多樣化，諸多物質(zhì)利益和非物質(zhì)利益充斥著人們的視野。從社會生活實際發(fā)展角度出發(fā)，某些不便計量的價值財產(chǎn)成為腐蝕工作人員的一種典型手段，我國刑法應(yīng)對這種社會意識形態(tài)變化及時做出應(yīng)對。刑法社會保護功能的啟動也是將非物質(zhì)利益納入賄賂對象范疇內(nèi)的主要原因之一，如果不及時執(zhí)行這項策略，類似于提供女色，提供就業(yè)等現(xiàn)象，則必將侵害工作人員廉潔性，導(dǎo)致以權(quán)換非物質(zhì)利益行為逃脫法律制裁。因此，懲治非物質(zhì)利益賄賂成為世界各國立法共識，腐敗對社會危害重大，而這項立法的順利推行也是建立在各國刑法都普遍承認除財產(chǎn)財物性利益外，還包含了諸多非物質(zhì)利益賄賂。所有在社會生活意義上具有賄賂價值的利益都有可能是當(dāng)事人之所需，所以受賄犯罪對象不應(yīng)被財物束縛，準確的表述應(yīng)把“財物”修改為“賄賂”二字。

四、結(jié)語

綜上所述，企業(yè)在經(jīng)營過程中涉及到的法律風(fēng)險多樣，管理者進行及時有效的預(yù)防十分重要。除此之外，企業(yè)管理者也應(yīng)對新法中有利企業(yè)發(fā)展的條規(guī)進行提煉應(yīng)用，減少人力資源部門工作，維護企業(yè)在給員工提供培訓(xùn)時的權(quán)益。

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