辜波

摘要：西周時(shí)期，禮作為一種積極的規(guī)范，完全具備法的三個(gè)基本特性，即規(guī)范性、國家意志性和強(qiáng)制性。在當(dāng)時(shí)對(duì)社會(huì)生活各個(gè)方面都起著實(shí)際的調(diào)整作用。禮被認(rèn)為是“經(jīng)國家，定社稷，序民人，利后嗣”的頭等大事，滲透到各個(gè)社會(huì)領(lǐng)域。一方面它是當(dāng)時(shí)各種規(guī)范性文件的統(tǒng)稱，即現(xiàn)代意義上的成文法律。其中以規(guī)定犯罪和刑罰的內(nèi)容為主，即現(xiàn)代意義上的刑法。另一方面它又兼指各種具體的刑罰。前一方面是主要的字義，后一方面為后起的衍生義。

關(guān)鍵詞：西周；禮和刑；關(guān)系

一般認(rèn)為，凡是合于禮的，也必然是刑所不禁的。所謂道之以德，齊之以禮，有恥且格，二者相輔相成，即所謂“禮之所去，刑之所取，失禮入刑，相為表里”。二者之間，既有聯(lián)系也有區(qū)別，概括而言，禮刑一般關(guān)系是這樣的，“禮”與“刑”是西周法律體系的不可分割的兩個(gè)組成部分，共同構(gòu)成了當(dāng)時(shí)完整的法律體系。其中，“禮”是一種積極的規(guī)范，即正面地、積極地規(guī)范人們，要求人們可以做什么，不可以做什么，應(yīng)該做什么，不應(yīng)該做什么。而“刑”是同“禮”相對(duì)應(yīng)的一個(gè)范疇，多指刑法和刑罰，處于消極被動(dòng)狀態(tài)，是對(duì)于一切違背禮行為進(jìn)行的處罰。凡是禮所禁止的，亦為刑所不容，二者相輔相成，即所謂“禮之所去，刑之所取”，“出禮入刑”。

具體而言，其關(guān)系表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

一、禮和刑密不可分

1.在西周甚至是夏商，禮是刑也就是法的基礎(chǔ)和淵源

在中國古代法制文明的起源過程中，法以刑為主要內(nèi)容，刑與法是相通的。夏商西周時(shí)期的法，很大一部分來源于習(xí)慣法。習(xí)慣法又來源于包括以祭祀習(xí)俗、禮儀規(guī)范等形式為代表的一部分禮。這部分禮經(jīng)過改造，逐漸上升為法。這就是古人所說的“律出于禮”。

2.夏商西周以禮為社會(huì)規(guī)則與行為規(guī)范，禮同樣發(fā)揮著法的功能和作用。禮尤其周禮的制定與實(shí)施，是為了滿足統(tǒng)治階級(jí)需要，維護(hù)宗法等級(jí)制度

禮不僅具有法的目的和性質(zhì)，而且由于禮是經(jīng)國家制定或認(rèn)可的，以國家機(jī)器的強(qiáng)制力為后盾，因而它也具有法的強(qiáng)制性。違反禮的規(guī)定和要求，就是違反國家法律制度，同樣要受到嚴(yán)厲制裁。禮作為法的重要內(nèi)容之一，不僅以刑的強(qiáng)制力為后盾保障貫徹實(shí)施，而且其本身也包含著刑的規(guī)范要求。這就是古人所說的“寓刑于禮”。

3.禮與刑又是相輔相成的，共同構(gòu)成了西周奴隸制法制的完整體系

與西周“敬天保民，明德慎罰”的法制指導(dǎo)思想相一致，統(tǒng)治者以禮為主，以刑為輔。只有當(dāng)禮失去效用時(shí)，才施用刑罰，刑是禮必要的補(bǔ)充。同時(shí)，刑的制定和實(shí)際施行，在很大程度上要以禮為指導(dǎo)，用刑是為了更好地維護(hù)禮治秩序。

二、禮和刑的區(qū)別

1.二者在規(guī)范內(nèi)容上不盡相同

從規(guī)范內(nèi)容上看，禮作為社會(huì)行為規(guī)范，主要屬于道德范疇，有部分內(nèi)容屬于法律范疇，他確認(rèn)和維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部權(quán)力和財(cái)富分配的秩序；刑是規(guī)定對(duì)各種犯罪行為應(yīng)處以何種刑事制裁的規(guī)范，都屬于法律范疇。從社會(huì)功能來看，禮是要求人們自覺遵守的規(guī)范，側(cè)重于積極的預(yù)防；刑則是對(duì)犯罪行為的制裁，側(cè)重于事后的處罰?！岸Y者禁于將然之前，而法者禁于已然之后。”由于禮的作用在于強(qiáng)調(diào)道德教化，刑則強(qiáng)調(diào)懲罰鎮(zhèn)壓，道德教化不成方才使刑罰鎮(zhèn)壓，故二者之間的關(guān)系為禮之所去，刑之所取，失禮則入刑，相為表里者也。

2.二者在實(shí)施方式上不盡相同

禮主要是通過輿論發(fā)揮作用，嚴(yán)重違反禮的才施以刑罰，刑是通過各種刑罰的實(shí)施來懲戒犯罪。且禮與刑適用原則不同。夏商西周宗法等級(jí)制度以維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)權(quán)利為核心，奉行“禮不下庶人，刑不上大夫”的基本原則。所謂“禮不下庶人”，說的是庶人以下“遽于事而不備物”，即忙于生產(chǎn)勞動(dòng)，又不具備貴族的身份和禮所要求的物質(zhì)條件，因而不可能按各級(jí)貴族的各種禮儀行事，這些禮也不是為他們?cè)O(shè)立的。但這絕不意味著庶人可以不受禮的約束，因?yàn)槎Y所強(qiáng)調(diào)的是等級(jí)差別，天子有天子的禮，諸侯有諸侯的禮，不能僭越，任何越禮的行為都要受到懲罰，對(duì)庶人更是如此。

“禮不下庶人”其含義有二，首先，制定禮的主要目的是為了調(diào)整社會(huì)的宗法等級(jí)秩序，不同的社會(huì)關(guān)系使用不同的禮進(jìn)行調(diào)整，不同社會(huì)階層的人適用不同等級(jí)的禮；各級(jí)貴族享有特權(quán)性禮，庶人以下平民百姓不得違法享用。其次，各級(jí)貴族的活動(dòng)主要靠禮進(jìn)行調(diào)整，而庶人之類普通民眾則主要使用刑來威懾。由于禮本身也是一種強(qiáng)制性行為規(guī)范，因此，“禮不下庶人”絕不是說禮的規(guī)范要求對(duì)庶人沒有約束力。庶人以下平民百姓，既要遵守強(qiáng)制性社會(huì)規(guī)范的禮，又不得違法僭越享有貴族適用的特權(quán)性禮。一旦他們違反了禮的規(guī)范要求，同樣要受到法律的嚴(yán)厲制裁。

“刑不上大夫”其含義亦有二，第一，刑罰的制定主要不是針對(duì)大夫以上各級(jí)貴族，而是為了防范庶人以下平民百姓。第二，不同社會(huì)等級(jí)的人實(shí)行同罪異罰原則，大夫以上各級(jí)貴族違法犯罪，一般不適用普通平民百姓所使用的刑罰。

但禮與刑又是相輔相成的，二者共同構(gòu)成了西周的法律規(guī)范體系。與西周“敬天保民、明德慎罰”的法制指導(dǎo)思想相一致，統(tǒng)治者以禮為主，以刑為輔；只有當(dāng)禮失去效用時(shí)，才施用刑罰，刑是禮必要的補(bǔ)充。同時(shí)，刑的制定和實(shí)際施行，在很大程度上要以禮為指導(dǎo)，用刑是為了更好地維護(hù)禮治秩序。禮和刑是西周法的兩個(gè)基本方面。

從宏觀上看，西周時(shí)期的“禮”與西周時(shí)期的“刑”都是當(dāng)時(shí)維護(hù)社會(huì)秩序、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的重要社會(huì)規(guī)則。兩者相互相成，互為表里，共同構(gòu)成了西周社會(huì)完整的社會(huì)法律體系。其中，以禮為主，以刑為輔。“禮”是積極的、主動(dòng)的典范，是禁止惡于未然的預(yù)防；“刑”是消極的處罰，是罰惡于已然的制裁。也就是說，“禮”總是從正面主動(dòng)地提出要求，他的功能重在“教化”；“刑”相對(duì)處于被動(dòng)狀態(tài)，對(duì)一切違背“禮”的行為進(jìn)行刑法處罰。凡是“禮”所禁止的行為，亦必然為“刑”所不容。所謂“禮之所去，刑之所取”，“出禮則入刑”?！靶獭钡墓δ?，重在制裁。因此禮和刑是密不可分相輔相成的?？傊吨芏Y》記載的司法制度例如刑罰和周禮都體現(xiàn)了仁道矜恤的精神。endprint