文/劉國(guó)林 劉怡然 編輯/丁小珊

防控巴西匯率與勞工風(fēng)險(xiǎn)

文/劉國(guó)林 劉怡然 編輯/丁小珊

巴西希冀在此次衰退中謀求經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，此時(shí)正需要資本支持，因而可能會(huì)成為中國(guó)企業(yè)進(jìn)入巴西市場(chǎng)的絕佳機(jī)會(huì)。

中國(guó)企業(yè)開(kāi)拓巴西市場(chǎng)需重視其幣值波動(dòng)大、勞工糾紛頻繁等問(wèn)題，并應(yīng)通過(guò)前瞻性的合同安排、專(zhuān)業(yè)的避險(xiǎn)操作和對(duì)法律的積極利用來(lái)防控風(fēng)險(xiǎn)。

以巴西為代表的南美市場(chǎng)存在著較為突出的貨幣貶值和頻繁罷工問(wèn)題。對(duì)此，企業(yè)一方面需根據(jù)自身的資金情況、基于對(duì)多國(guó)貨幣匯率長(zhǎng)期走向的分析，選擇用于支付或者避險(xiǎn)的貨幣及產(chǎn)品；另一方面，需要在堅(jiān)持核心管理策略的同時(shí)，深入理解巴西當(dāng)?shù)氐钠髽I(yè)文化，適當(dāng)調(diào)整具體的管理措施，使自身在巴西市場(chǎng)長(zhǎng)久生存。

匯率風(fēng)險(xiǎn)管理

巴西境內(nèi)流通的貨幣是雷亞爾。近五年來(lái)，雷亞爾兌換人民幣的比率已從1元人民幣兌0.25雷亞爾跌至0.60雷亞爾，累計(jì)貶值約140%。其中近一年來(lái)的貶值幅度就高達(dá)53.8%，從1元人民幣兌0.39雷亞爾跌至0.60雷亞爾。在采用浮動(dòng)匯率制的巴西，匯率會(huì)出現(xiàn)短期內(nèi)劇烈波動(dòng)的情況，境外投資者若不對(duì)匯率風(fēng)險(xiǎn)早作預(yù)防，往往在危機(jī)來(lái)臨時(shí)措手不及。

基于全球經(jīng)濟(jì)衰退、國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)疲軟、政局動(dòng)蕩等多方面因素，巴西雷亞爾在近期內(nèi)可能還會(huì)持續(xù)下跌，這必定會(huì)給涉足巴西市場(chǎng)的中國(guó)企業(yè)帶來(lái)巨大的挑戰(zhàn)。但另一方面，巴西希冀借此次衰退謀求經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)的調(diào)整，此時(shí)正需要資本支持，因而可能會(huì)成為中國(guó)企業(yè)進(jìn)入巴西市場(chǎng)的絕佳機(jī)會(huì)。那么，為了控制短期的匯率風(fēng)險(xiǎn)，中國(guó)企業(yè)該怎么做呢？

首先，企業(yè)應(yīng)當(dāng)重視合同安排。巧用合同安排規(guī)避匯率風(fēng)險(xiǎn)是企業(yè)開(kāi)拓境外市場(chǎng)的入門(mén)課。由于合同條款一旦確定便不可隨意更改，所以此種方法特別適合出口商或者投資者的交易對(duì)方所在地區(qū)的通用貨幣疲軟的情況。該方法可應(yīng)用于商品銷(xiāo)售、技術(shù)轉(zhuǎn)讓與許可、國(guó)際投資等多種業(yè)務(wù)。

合同條款在匯率風(fēng)險(xiǎn)管控中的主要功能有以下幾種：一是限制結(jié)算周期，從而盡量縮短匯率貶值的空間。例如采取短期小額的交易模式，頭款金額高、尾款金額低的分期結(jié)算方式等。二是規(guī)避匯率波動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。例如約定合同價(jià)款以簽約當(dāng)時(shí)的匯率計(jì)價(jià)，或選擇人民幣、美元等較為堅(jiān)挺的貨幣作為結(jié)算貨幣，還可以采用組合貨幣計(jì)價(jià)結(jié)算。這些手段均能夠有效分散貨幣風(fēng)險(xiǎn)、減少匯兌成本。三是轉(zhuǎn)嫁匯率風(fēng)險(xiǎn)，即通過(guò)轉(zhuǎn)嫁條款 （Indemnification Clause） 將匯率風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁到合同相對(duì)方。例如約定在匯率波動(dòng)超過(guò)一定比率時(shí)，受損方的損失由對(duì)方補(bǔ)償，或由雙方共同分擔(dān)。

其次，可以選擇替代性匯率避險(xiǎn)渠道。企業(yè)需要清楚地認(rèn)識(shí)到，僅通過(guò)合同確定安全的結(jié)算模式并非萬(wàn)全之策。其一，結(jié)算方式的確定受交易雙方商業(yè)地位、談判能力、交易本身特殊性等綜合因素的影響，談判結(jié)果可能無(wú)法實(shí)現(xiàn)企業(yè)的風(fēng)控目標(biāo)。其二，合同安排缺乏靈活性，合同項(xiàng)下的結(jié)算模式往往完全基于訂約時(shí)交易雙方對(duì)貨幣價(jià)值走向的預(yù)測(cè)，所以一旦預(yù)測(cè)有誤，企業(yè)很難即時(shí)調(diào)整策略。更重要的是，由于雷亞爾是巴西境內(nèi)唯一的流通貨幣，巴西中央銀行一般不允許企業(yè)和個(gè)人開(kāi)立外匯賬戶(hù)。因此對(duì)于在巴西直接投資的中國(guó)企業(yè)，日常銷(xiāo)售和運(yùn)營(yíng)需以雷亞爾為主要貨幣，這導(dǎo)致其不可避免地會(huì)暴露在匯率風(fēng)險(xiǎn)之下。因此，中國(guó)企業(yè)在開(kāi)拓巴西市場(chǎng)時(shí)需要考慮多種匯率避險(xiǎn)手段，根據(jù)市場(chǎng)變化靈活調(diào)整避險(xiǎn)策略。常見(jiàn)的匯率避險(xiǎn)手段如下：

軋差/債務(wù)凈額支付（settlement netting）：對(duì)于長(zhǎng)期合作的巴西境外供應(yīng)商，中國(guó)企業(yè)可以通過(guò)軋差的方式進(jìn)行結(jié)算，即在結(jié)算之前先軋凈、抵消同種類(lèi)的相互債務(wù)/債權(quán)，以減少結(jié)算風(fēng)險(xiǎn) 。

提前或者推后進(jìn)行收付：當(dāng)雷亞爾匯率上浮時(shí)，可適當(dāng)推遲以雷亞爾計(jì)價(jià)的應(yīng)收賬款的收款或其他債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，盡量提前以其他貨幣計(jì)價(jià)的應(yīng)付賬款的付款或其他債務(wù)的履行；反之則進(jìn)行反向操作。

使用套期保值等金融衍生工具：企業(yè)可與當(dāng)?shù)劂y行簽訂外匯遠(yuǎn)期合約，約定將來(lái)辦理結(jié)匯或售匯的外匯幣種、金額、匯率以及交割期限，鎖定匯率及訂單利潤(rùn)，從而規(guī)避相應(yīng)業(yè)務(wù)下的匯率風(fēng)險(xiǎn)。該種方法無(wú)需保證金，涉及資金少，最為簡(jiǎn)單。企業(yè)還可以購(gòu)買(mǎi)雷亞爾外匯期貨、外匯掉期等對(duì)沖匯率風(fēng)險(xiǎn)的產(chǎn)品。

辦理匯率風(fēng)險(xiǎn)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，將匯率風(fēng)險(xiǎn)移轉(zhuǎn)給保險(xiǎn)公司。作為投保人的企業(yè)只需按期繳納少量的保險(xiǎn)費(fèi)，即可讓承保機(jī)構(gòu)負(fù)擔(dān)全部或部分的匯率風(fēng)險(xiǎn)，但其中既包括損失也包括收益。

此外，還可以直接在巴西當(dāng)?shù)氐慕鹑谑袌?chǎng)融資，部分替代由中國(guó)母公司直接提供資金的融資方式，以減少兌匯風(fēng)險(xiǎn)。但企業(yè)采取這種方法時(shí)需要考慮到巴西當(dāng)?shù)夭粩嗌仙睦?，以及人民幣匯率的波動(dòng)情況。

勞工風(fēng)險(xiǎn)管理

近年來(lái)，知名跨國(guó)企業(yè)在巴西因違反勞工法規(guī)而面臨嚴(yán)重處罰的重磅級(jí)新聞層出不窮。2013年3月，巴西勞工法院做出判決，要求巴西麥當(dāng)勞連鎖店支付職工750萬(wàn)雷亞爾（約合400萬(wàn)美元）的賠償金，以彌補(bǔ)職工因彈性上班時(shí)間而受到的經(jīng)濟(jì)損失。中國(guó)企業(yè)在巴西雇傭員工也可謂是高風(fēng)險(xiǎn)、高成本。一方面，巴西的勞工法規(guī)相當(dāng)嚴(yán)苛，雇主稍有不慎就會(huì)引火燒身；另一方面，在過(guò)去的五年里，巴西的工資水平保持逐漸上升的趨勢(shì)。除工資之外，企業(yè)還需要向員工支付交通補(bǔ)貼、餐費(fèi)、雜費(fèi)等名目繁多的費(fèi)用。據(jù)估算，雇傭一名月工資為7000雷亞爾的員工，實(shí)際每月的雇傭成本為11292.22雷亞爾。

在巴西進(jìn)行直接投資的中國(guó)企業(yè)要受到巴西勞動(dòng)法規(guī)的約束。我國(guó)《涉外民事關(guān)系法律適用法》第四十三條規(guī)定：“勞動(dòng)合同，適用勞動(dòng)者工作地法律；難以確定勞動(dòng)者工作地的，適用用人單位主營(yíng)業(yè)地法律。勞務(wù)派遣，可以適用勞務(wù)派出地法律。”而巴西勞工法在勞工本地化方面的要求是，巴西本國(guó)勞工的人數(shù)和工資收入分別不得低于企業(yè)全部勞工人數(shù)和工資總額的三分之二。 因此，中國(guó)企業(yè)在巴西設(shè)立公司之前，需要做好適應(yīng)當(dāng)?shù)貏趧?dòng)法規(guī)的準(zhǔn)備工作。

幾乎所有的勞工權(quán)益在巴西憲法中都有規(guī)定，并在《統(tǒng)一勞工法》及其他法規(guī)中得到細(xì)化。相關(guān)規(guī)定（截至2012年有效的規(guī)定，不排除與當(dāng)前有效規(guī)定存在差異）可歸納如下：

在法定勞工權(quán)益方面，巴西的法律除對(duì)薪酬、獎(jiǎng)金及工作時(shí)間進(jìn)行了明確、細(xì)致的規(guī)定外，還突出了對(duì)職業(yè)健康安全的保護(hù)。例如要求企業(yè)的每個(gè)分支機(jī)構(gòu)成立“事故預(yù)防委員會(huì)”，由雇主及員工代表組成，定期開(kāi)會(huì)商討事故預(yù)防工作。2013年8月，韓國(guó)三星公司設(shè)立的工廠(chǎng)就因不嚴(yán)格執(zhí)行相關(guān)法律被巴西勞工部提起訴訟，被指控?fù)p害了員工身體健康。勞工部要求其對(duì)員工損失支付2.5億雷亞爾（約合1.1億美元）的賠償。此外，員工的休假權(quán)利在巴西也是被重點(diǎn)保護(hù)的：?jiǎn)T工在工作滿(mǎn)1年后，有權(quán)享受30個(gè)日歷日以上的假期（不包括公共假期），以及不低于1/3月薪的“休假獎(jiǎng)金”。雇主應(yīng)當(dāng)在員工工資滿(mǎn)一年之日起的一年內(nèi)保證該員工休滿(mǎn)30個(gè)日歷日的假期，否則應(yīng)支付2個(gè)月的工資作為賠償。

巴西的勞工法律對(duì)于勞動(dòng)合同的修改有較為細(xì)致的規(guī)定。勞動(dòng)合同的修改只有同時(shí)滿(mǎn)足以下兩個(gè)條件才有效：其一，有該員工表示同意該項(xiàng)修改的書(shū)面材料；其二，該項(xiàng)修改不會(huì)給該雇員造成任何經(jīng)濟(jì)或其他方面的損失。因此，企業(yè)在與員工重新協(xié)商勞動(dòng)合同條款時(shí)，需特別注意保留協(xié)商過(guò)程及最終協(xié)商結(jié)果的書(shū)面記錄。

此外，巴西的法律還為本地勞工提供非常嚴(yán)密的保護(hù)。外籍勞工需要得到勞工部的批準(zhǔn)、申領(lǐng)到第五類(lèi)臨時(shí)簽證后，才可在巴西工作。受雇傭的外籍勞工必須具備特殊技術(shù)專(zhuān)長(zhǎng)，高等學(xué)歷者必須有兩年以上的專(zhuān)業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)，中等學(xué)歷者必須有三年以上的專(zhuān)業(yè)工作經(jīng)驗(yàn)。另外，外國(guó)企業(yè)在巴西設(shè)立公司時(shí)，必須有一名負(fù)責(zé)人為巴西當(dāng)?shù)厝耍ㄖ赴臀鞴窕虺钟邪臀饔谰镁恿糇C的人），可以是自然人或是法人。如果巴西籍員工和外籍員工受聘于同一或類(lèi)似工作，不得壓低巴西籍員工的工資。如果外資企業(yè)要解雇員工，在從事的工作相似或相同的情況下，應(yīng)先解雇外籍員工。

可以說(shuō)，巴西的勞工法律法規(guī)極其嚴(yán)格細(xì)致，對(duì)外資企業(yè)尤為嚴(yán)苛，企業(yè)稍有不慎，就會(huì)陷入勞工糾紛或受到行政處罰。當(dāng)前的巴西正處于反腐斗爭(zhēng)逐漸深入的敏感時(shí)期，勞工法規(guī)的執(zhí)法力度勢(shì)必逐漸增強(qiáng)，企業(yè)的違法成本也會(huì)顯著上升。因此，除了對(duì)上述法律法規(guī)有基本了解之外，企業(yè)在投資、并購(gòu)巴西企業(yè)時(shí)還需要聘請(qǐng)當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)法律師，對(duì)目標(biāo)企業(yè)在人力資源方面的合規(guī)程度進(jìn)行審查，包括但不限于：已簽訂的勞動(dòng)合同；加班安排、相關(guān)記錄及費(fèi)用支出；法定福利項(xiàng)目（如“第13個(gè)月工資”、休假獎(jiǎng)金、社會(huì)保障金、工齡保障基金等法定基金等）；工會(huì)或集體協(xié)議福利；歷史及當(dāng)前的勞動(dòng)爭(zhēng)議與訴訟；人才派遣、調(diào)動(dòng)和裁減安排是否遵循法定要求等。如果企業(yè)計(jì)劃在巴西新設(shè)公司，則需聘請(qǐng)當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)法律師、稅務(wù)律師、會(huì)計(jì)師等，共同組成顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)。顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)根據(jù)商業(yè)需求以及當(dāng)?shù)芈蓭煹姆梢庖?jiàn)，確定最佳的雇傭方案。企業(yè)對(duì)日常的人力資源管理也須格外重視，可聘用當(dāng)?shù)赜薪?jīng)驗(yàn)的人力資源管理人員或者外聘常年法律顧問(wèn)，協(xié)助管控人力資源管理的各個(gè)環(huán)節(jié)，并在管理過(guò)程中做好文檔記錄的整理與留存，以應(yīng)對(duì)潛在的罷工談判或者勞動(dòng)爭(zhēng)議。

巴西的勞工法律法規(guī)極其嚴(yán)格細(xì)致，對(duì)外資企業(yè)尤為嚴(yán)苛，企業(yè)稍有不慎，就會(huì)陷入勞工糾紛或受到行政處罰。

作者劉國(guó)林系國(guó)浩律師（南京）事務(wù)所高級(jí)合伙人作者劉怡然系國(guó)浩律師（南京）事務(wù)所律師助理