作者簡介：洪誠（1988-），男，漢族，安徽省黃山市歙縣，學(xué)生，研究生，上海師范大學(xué)，法律碩士（非法學(xué)），民商法方向。

摘要：“法治”作為國家治理的一種模式，之所以與“自由、平等、公正”等上升成為社會主義核心價值觀，是因為它們所具有的共同的價值依據(jù)，同時也是因為法治本身所具有的道德性因素。本文將從法治的歷史學(xué)依據(jù)、價值依據(jù)、法治運(yùn)轉(zhuǎn)過程去分析法治的道德性。

關(guān)鍵詞：法治的道德性；歷史學(xué)依據(jù)；價值依據(jù)；法治運(yùn)轉(zhuǎn)

黨的十八大提出，“倡導(dǎo)富強(qiáng)、民主、文明、和諧，倡導(dǎo)自由、平等、公正、法治，倡導(dǎo)愛國、敬業(yè)、誠信、友善，積極培育和踐行社會主義核心價值觀”①。在建設(shè)社會主義法治國家的歷史進(jìn)程中，將法治上升成為社會主義核心價值之一，是時代的需要，同時法治本身所具有的道德性也是它成為社會主義核心價值之一的基礎(chǔ)。

一、法治道德性的歷史學(xué)依據(jù)

道德與法律、人治與法治是中西方法制史上永遠(yuǎn)不能繞開的重大問題。從整個人類社會法制發(fā)展史中，我們可以得知人們對于“如何進(jìn)行國家治理”這一問題的思考幾乎總與道德的變化、法律的發(fā)展相緊密聯(lián)系的。當(dāng)法律作為一種社會現(xiàn)象，開始從原始倫理規(guī)范中剝離開來，法治與人治、法律與道德、法治是否應(yīng)該反映一定的道德價值取向，也越來越成為中西方學(xué)者思考、關(guān)注的問題。對于法治道德性的問題，他們更多的是從法治構(gòu)成之基——法律這一角度來論述的。

在西方文明史上，首次明確提出“法治”概念的第一人是偉大的古希臘思想家、哲學(xué)家亞里士多德，他在與柏拉圖關(guān)于國家治理模式的探討中，明確主張“法治優(yōu)于一人之治”。對于法治的內(nèi)涵，他認(rèn)為：“法治應(yīng)包括兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律?！雹趶乃岢觥胺ㄖ巍钡倪@一概念中，我們不難看出，他所指出的法治形式上是公平正義的，人人需守法。同時，在實(shí)質(zhì)上這些作為法治基礎(chǔ)的法律必須是“良法”。

在西方近代社會，面對封建主的高壓、殘暴統(tǒng)治，以盧梭、孟德斯鳩等為代表的啟蒙思想家向封建專制統(tǒng)治思想提出挑戰(zhàn)。在這及之后的時期涌現(xiàn)了很多法學(xué)流派，他們對于法與道德的問題紛紛表達(dá)了自己的立場。自然法學(xué)派的代表富勒認(rèn)為：法是使人類的行為服從規(guī)則治理的事業(yè)，作為一種“有目的的事業(yè)”，法律具有“外在道德”和“內(nèi)在道德”。他指出法律必須具備的八個因素：一般性或普遍性、公布、可預(yù)測性或非溯及既往、明確、不矛盾、可謂人遵守、穩(wěn)定性、官員的行為與已公布的規(guī)則的一致性。③法律在具有這兩種道德性時，才能是有效的。從富勒的這一觀點(diǎn)不難看出，當(dāng)作為法治之基的法律在同時具有“外在道德”和“內(nèi)在道德”時，才能為人們所普遍遵守，當(dāng)這些法律同時符合了“外在道德”、“內(nèi)在道德”才是“良法”。也只有這樣，法治的形式正義才能的到體現(xiàn)，法治的實(shí)質(zhì)正義才能獲得實(shí)現(xiàn)，此時，法治才有了可以實(shí)行的基本條件。另外一位自然法學(xué)派的代表人物德沃金也認(rèn)為法律的運(yùn)作不可避免的需要法律應(yīng)當(dāng)是什么的指引，而這種指引便是道德，這些符合道德要求的法律才能得到普遍遵守，才是“良法”，才是真正的法律。分析實(shí)證主義法學(xué)派雖然將法律與道德相割裂，將道德因素從法治中剝離，但是分析實(shí)證主義法學(xué)派反對法律的概念邏輯中包含道德的因素也正是由于要保證法之優(yōu)良的善良初衷。分析實(shí)證主義法學(xué)派在面對專權(quán)的問題時是從如何保證法的優(yōu)良性、權(quán)威性和穩(wěn)定性這一基點(diǎn)出發(fā)的，他們也認(rèn)為要避免讓法律成為人治的工具。在他們的論述中，法的優(yōu)良性既包括結(jié)構(gòu)的優(yōu)良也包括它必須符合社會需要這一要求，而符合社會需要的要求自然是難以與社會道德狀況相分開的，從這一層面去看，自然法學(xué)派和分析實(shí)證主義法學(xué)派是“站在相反的立場，論證這相同善良的初衷”④。最終，眾多法學(xué)流派對于法律的認(rèn)識，所達(dá)目的依舊是相一致的。

張文顯在其主編的《法理學(xué)》中指出：法治是一種宏觀的治國方略，是一種理性的辦事原則，是一種民主的法制模式，是一種文明的法律精神，是一種和諧的社會狀態(tài)。⑤從他對法治概念的歸納可以看出，法治的狀態(tài)是民主、文明、和諧的，而上述這些對法治狀態(tài)的描述又都是道德要求的一部分，又都是人們對法律的道德要求之一部分。

二、法治道德性的價值依據(jù)

在亞里士多德對法治所下的定義中，他也強(qiáng)調(diào)到：那些大家所服從的法律應(yīng)該本身也是制定得良好的法律?！傲挤ā?，既是亞里士多德對法治所提出的實(shí)質(zhì)正義上的要求，同時也是對法治價值上的要求。

作為法治基礎(chǔ)的法律，會受到一定社會集團(tuán)的傳統(tǒng)道德和價值傾向的深刻影響，也會受到個人的超過流行道德水平、更開明的道德觀點(diǎn)、更極端的價值立場的影響。經(jīng)歷了黑暗、專制的中世紀(jì)，隨著文藝復(fù)興、地理大發(fā)現(xiàn)、商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、市民社會的崛起，啟蒙思想家們提出了“天賦人權(quán)、民主、自由、平等、博愛”的思想，并將這些理念深深的溶于法律之中，便有了之后的資本主義法律的發(fā)達(dá)、法治思想在世界上的逐步確立。

黨的十八大提出要建設(shè)社會主義法治國家，要依法推行社會主義法治。社會主義的本質(zhì)決定了所推行的社會主義法治之“法”在根本上屬于“善法”。這種“善法”從根本上來說，能夠反映社會發(fā)展的規(guī)律與時代的潮流，體現(xiàn)著人民的意志與利益；同時兼顧著國家、社會、群體與個人的利益。公平正義與民主、和諧一起，作為人們內(nèi)心崇高的價值理念，是人類社會孜孜以求的理想。沒有公平正義，和諧社會便無從談起。

法治，作為良好的社會運(yùn)行機(jī)制正是人們對美好社會追求的關(guān)鍵機(jī)制。法治指引著人類實(shí)現(xiàn)個人和社會向著文明的理想生活藍(lán)圖前進(jìn)，促進(jìn)人們的表現(xiàn)、追求朝向著真、善、美，有助于實(shí)現(xiàn)個人與社會道德文明的創(chuàng)建，而法治的道德性就是幫助和檢驗這些目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)的指針。

當(dāng)人們努力地追求著秩序、文明、民主、理性、自由、平等、人權(quán)、正義等等諸多價值時，法治是這一過程的偉大產(chǎn)物，同時，法治的產(chǎn)生又促進(jìn)這些價值不斷實(shí)現(xiàn)和發(fā)展。這些價值從道德內(nèi)涵中被人們提煉、解析，在法治的認(rèn)識和發(fā)展中通過法治向世人表達(dá)并主張。

“公平、正義、自由”是全人類都能享有和孜孜追求的價值，也是法治所要極力維護(hù)同時也是法治基礎(chǔ)的價值。“公平、正義、自由”作為人類孜孜以求的終極價值是人類本性所求，它們體現(xiàn)了社會主體對自身價值、尊嚴(yán)、人格和理想的執(zhí)著追求。而這些價值，也溶于不同時代、不同社會階層民眾、不同社會制度的國家的道德之中，它們都是道德要求之一部分。

三、法治運(yùn)轉(zhuǎn)中的道德性

現(xiàn)代法治強(qiáng)調(diào)依法對國家進(jìn)行治理，人們自覺按照法律的規(guī)定安排自己的生活。法治首先要求做到有法可依，而法治是“良法”之治，上文已言：“良法”就是體現(xiàn)著道德精神的法律。故而，法治的前提就是良法的存在，也就是說盡量制定符合道德的法律。對于任何一個時期的社會來說，維持其良好的運(yùn)轉(zhuǎn)秩序、維護(hù)其存在的基本道德規(guī)范，這些要求往往會被立法者賦予法律上的強(qiáng)制力，而這樣的基本道德規(guī)范通過這一過程就成為了法律規(guī)范。

任何法律規(guī)范都包含著立法者關(guān)于什么是善與惡、公正與偏私、誠實(shí)與虛偽、正義與非正義的價值判斷，反映了大多數(shù)社會成員支持什么、反對什么、贊成什么。雖然法律還會因為社會的特殊需要，需要去制定各種在社會管理上行之有效的法規(guī)范，但是這些法規(guī)范必須始終以道德原則作為理想標(biāo)準(zhǔn)。唯有當(dāng)法律始終以道德原則作為標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)，同時不斷的去改進(jìn)，才能適應(yīng)社會生活的需要。

作為法治關(guān)鍵環(huán)節(jié)的執(zhí)法與司法過程，既離不開制定得良好的法規(guī)范，也離不開具有良好道德素養(yǎng)的“法律人”這一團(tuán)體。法治的正確貫徹與實(shí)行、公正的得到實(shí)現(xiàn)，不但要求這些法律規(guī)范是“良法”，而且要求法律規(guī)范們“合法性”與“合道德性”上是統(tǒng)一的，此外在很大程度上取決于執(zhí)法者與司法者的道德素質(zhì)，即執(zhí)法者與司法者道德水平的高低與執(zhí)法和司法質(zhì)量的好壞有著直接的關(guān)系⑥。

法治是“良法”之治，“良法”就是體現(xiàn)著道德精神的法律。道德在立法過程中處在基礎(chǔ)的地位，

法具有極其深刻的道德內(nèi)涵，這就決定著執(zhí)法者和司法者必須具備一定的道德素養(yǎng)，才能正確地理解法律、準(zhǔn)確地運(yùn)用法律，法的價值最終才能得以實(shí)現(xiàn)。孟子說“徒法不足以自行”，說明了離開人的道德素質(zhì)而去執(zhí)法與司法是難以實(shí)現(xiàn)法的價值的，也無助于社會的和諧發(fā)展。法律需要有人來執(zhí)行，法律條文即使設(shè)定的再好、再完美，沒有品德高尚的執(zhí)法者與司法者也不可能發(fā)揮出其應(yīng)有的效果。如果缺乏道德的保證，就會出現(xiàn)有法不依、執(zhí)法不嚴(yán)、違法不究的情況，從而便也談不上法治。所以，法治僅有健全的法律是不夠的，還需要有較高道德素養(yǎng)的執(zhí)法者與司法者。

伴隨著社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展繁榮，多變的復(fù)雜的社會關(guān)系以及法律在調(diào)整社會關(guān)系時與社會相適應(yīng)等因素，在立法過程中，便會有意識的采用一些模糊性、抽象化的法律條款，以使法律規(guī)范能夠適應(yīng)社會的變化，但這卻使得這些法律規(guī)范不可避免的具有一定的不確定性。我們知道，法律適用是一個確定化的過程，在這個過程中也不可避免地需要賦予執(zhí)法者與司法者們一定的自由裁量權(quán)。如此，執(zhí)法證和司法者能否公正執(zhí)法與司法、準(zhǔn)確把握立法意圖，能否恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用好這一自由權(quán)利，就取決于執(zhí)法者與司法者的道德素養(yǎng)。如果他們的道德素養(yǎng)低下，乃至極度不堪，這種自由裁量權(quán)必然會濫用，法律就會得不到正確的適用。

當(dāng)法律與社會倫理道德相協(xié)調(diào)，它們才能被廣大社會成員所認(rèn)可，才能獲得社會成員的尊重和信仰，唯有如此，法律才能在社會生活中獲得獲得實(shí)際的普遍效力與約束力。但是如果有了良好的法律，社會成員欠缺相應(yīng)的道德水平，如此情況下空談如何實(shí)現(xiàn)法治的問題，這也是不可能而且徒勞的。社會成員的守法道德是法治能否實(shí)現(xiàn)的又一關(guān)鍵。法治要求全體社會成員嚴(yán)格地遵守法律的規(guī)定，唯有當(dāng)人們嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，法治的實(shí)現(xiàn)才有了可能。

道德通過善與惡、正義與非正義、公正與偏私、誠實(shí)與虛偽等來評價社會成員的言與行，通過社會輿論與個人道德素養(yǎng)，來塑造理想人格，培養(yǎng)與升華人們的內(nèi)心信念，形成良好的道德風(fēng)尚與習(xí)慣，并依靠人們的自覺性來維持這些良好的道德風(fēng)尚與習(xí)慣，從而達(dá)到調(diào)整人們之間相互關(guān)系、形成良好社會秩序的目的。一個社會道德水平的高低，決定了人們守法意識的強(qiáng)弱，當(dāng)這個社會的道德水平越高，人們的守法意識越強(qiáng)，那么建立法治社會的可能性、法治的實(shí)現(xiàn)程度就會越高。沒有良好的社會道德風(fēng)尚，是難以形成自覺守法意識的，也就沒有建成法治社會的可能。

結(jié)語

“道德興而法生威”，在推進(jìn)社會主義法治建設(shè)、建設(shè)社會質(zhì)疑法治國家的新階段，在推進(jìn)法律制度建設(shè)的同時，要正確認(rèn)識法與道德的關(guān)系，堅持不懈的加強(qiáng)社會主義道德建設(shè)，充分發(fā)揮兩者各自的作用，有效的推進(jìn)社會主義現(xiàn)代化建設(shè)，早日建成社會主義法治國家。（作者單位：上海師范大學(xué)）

注解：

①中國共產(chǎn)黨第十八次代表大會公報，參見：http：//sq.cq.gov.cn/zt/news/2014-2/178_2863.shtml

②亞里士多德，《政治學(xué)》商務(wù)印書館1981年版。

③劉云林：《法律的道德性：依據(jù)及其價值》，《南京社會科學(xué)》2001年第9期。

④馬長山：《法治社會中法與道德關(guān)系及其時間把握》，《法學(xué)研究》1999年第1期。

⑤張文顯：《法理學(xué)》，高等教育出版社，2007年第三版。

⑥徐程洪：《論法治的道德基礎(chǔ)》，《中共成都市委黨校學(xué)報》2005年4月第13卷第2期。