楊輝

摘要：我國公司法雖然在不斷改進(jìn)，但是關(guān)于股份有限公司股東會的召集監(jiān)事會權(quán)力優(yōu)先于股東權(quán)力方面；以及提案權(quán)的主體方面；股東表決權(quán)回避制度的范圍狹窄等問題上仍值得商榷。

關(guān)鍵詞：股東大會；提案權(quán)；表決回避權(quán)

一、股份有限責(zé)任公司股東會的召集

（一）我國股份有限責(zé)任公司股東會的召集

第一、董事會召集。股份有限責(zé)任公司股東大會會議由董事會負(fù)責(zé)召集，董事長主持。因此，董事會享有股東大會召集權(quán)是固有的，公司不能通過公司章程進(jìn)行剝奪。如果不是法律規(guī)定的情形，沒有董事會召集而形成的股東大會決議是違反法律程序的決議，按照公司法22條2款規(guī)定，股東可以行使請求撤銷權(quán)。

第二、監(jiān)事會召集。董事會不能履行或是不履行召集股東大會會議職責(zé)，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時召集和主持。可見監(jiān)事會只有在董事會不行使召集董事會時才可履行召集股東大會的權(quán)利。不能履行一般指遇到客觀問題不能；不履行一般指故意不履行。

第三、 股東召集。監(jiān)事會不召集和主持股東大會，連續(xù)90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行交際和主持。這個意義上說明股東只有在具備一定持股條件和監(jiān)事會也不履行職權(quán)或不能履行時才可行使該權(quán)利。

（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東會召集

第一、董事會召集。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法65條1款2項規(guī)定：召開股東大會和臨時會議，本聯(lián)邦法55條8款規(guī)定的情形除外，董事會擁有經(jīng)營決策、業(yè)務(wù)執(zhí)行和對外代表權(quán)，是公司最有實權(quán)機(jī)關(guān)。該條同款4項也規(guī)定了董事會職權(quán)：確定有權(quán)參加股東大會人員名單的編制日期和根據(jù)聯(lián)邦法第七章條款規(guī)定的屬于公司董事會職權(quán)和與股東大會籌備與召開的其他事項。說明召集股東大會是董事會的一項職責(zé)。

第二、請求召集的機(jī)關(guān)和審計人員召集。俄羅斯股份有限責(zé)任公司股東大會的召集權(quán)董事會是首級，只有在聯(lián)邦法規(guī)定期限內(nèi)董事會沒有作出召集臨時股東大會決定或是拒絕召開股東大會的決定時請求召集召開股東大會的機(jī)關(guān)和審計人員才能行使召集股東大會的權(quán)力。此處拒絕召集會議指因董事會主觀因素造成的拒絕；不能在聯(lián)邦法規(guī)定的期限內(nèi)作出召集決定的情況指因董事會客觀原因不能召集。

（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會召集比較

對于股東大會的召集，兩國大體上要求是一致的，即先有董事會，再由監(jiān)事會和股東召集。只是我們國家股東的權(quán)力是嚴(yán)格排在監(jiān)事會之后，俄羅斯聯(lián)邦則對監(jiān)事會和股東行使該權(quán)力的先后沒有嚴(yán)格規(guī)定，可以同時行使，至于如何協(xié)調(diào)由實踐處理。我認(rèn)為在第二層級上，我們國家的規(guī)定更有順序，有利于有效的執(zhí)行召開股東大會。

二、股東大會的提案權(quán)

（一）我國股份有限責(zé)任公司股東大會提案權(quán)

第一、董事會行使提案權(quán)。我國《公司法》雖然沒有直接規(guī)定董事會的提案權(quán)，但從47條董事會職權(quán)看，不少內(nèi)容都表明董事會有向股東大會提出議案的權(quán)利。

根據(jù)《上市公司股東大會規(guī)范意見》對上市公司股東大會董事會提案程序較為具體的規(guī)定，其中一些可擴(kuò)展適用于全體股份有限責(zé)任公司。該意見10條、11條規(guī)定，董事會在召開股東大會通知中應(yīng)列出股東大會討論的事項，并將董事會提出的所有提案內(nèi)容充分披露。

第二、 監(jiān)事會行使提案權(quán)?！豆痉ā?19條規(guī)定：本法54、55條關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會職權(quán)的規(guī)定，適用與股份有限公司監(jiān)事會。監(jiān)事會作為公司監(jiān)督機(jī)關(guān)，法律直接規(guī)定了其具體的提案權(quán)，可以使監(jiān)事會具有更多職權(quán)，從而能夠有效地發(fā)揮其應(yīng)有的作用。

第三、 股東行使提案權(quán)。我國《公司法》規(guī)定了股東提案權(quán)，適用于所有的股份有限公司。我國對股東提案權(quán)的規(guī)定可做以下理解：首先，股東提案權(quán)有可能是多數(shù)股東行使的權(quán)力，只要達(dá)到持有公司3%以上股份比例，可能是多數(shù)股東持有股份的總和。其次，對股東提案權(quán)的行限制，即在股東大會召開10日前提出并書面提交董事會，并且臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，還需要有明確議題和具體決議事項。如果是監(jiān)事會召集的股東大會，則提案應(yīng)向監(jiān)事會提交。這樣限制的目的主要是防止個別股東的惡意行為。第三、董事會對股東提案負(fù)有通知其他股東并將該議案提交股東大會審議的義務(wù)。

（二）俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司股東大會的提案權(quán)

第一、董事會行使提案權(quán)。當(dāng)需要召開股東大會時，董事會是第一層級的組織機(jī)關(guān)，召集股東大會就意味著要提出召集股東大會的內(nèi)容，該內(nèi)容的提出便是對股東大會的提案。53條股東大會議程提案中并沒有直接規(guī)定董事會提案權(quán)，但從65條公司董事會職權(quán)規(guī)定的具體事項，可以得出，很多議案都需要由董事會向股東大會提出。

第二、 股東行使提案權(quán)。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法第53條股東大會議程提案明確規(guī)定股東提案權(quán)。從該條第1款得出只有合計持有公司2%以上有表決權(quán)股的股東才權(quán)向股東大會提出議案，且持有股東持股數(shù)要達(dá)到公司股份2%。其中合計持有股份達(dá)到2%的股份，說明可以是一個持有2%股份的股東，也可以是多個股東共同持有2%的股份。最后，對提案提出時間限制，應(yīng)在財政結(jié)束后30天內(nèi)送交公司，一方面能促使股東及時行使權(quán)利，同時防止有些股東濫用權(quán)利。

第三、 公司監(jiān)察委員會、審計人員。第55條第1款，根據(jù)公司董事會提議，公司監(jiān)察委員會、審計人員以及提出請求時持有公司10%以上表決權(quán)股的股東請求，公司可以召開臨時股東大會。同條第4款規(guī)定，在召開臨時股東大會要求中應(yīng)包含列入會議日程的議題，在召開臨時股東大會的請求中可以包含每以事項作出決議的內(nèi)容以及召開股東大會形式的建議。如果召集臨時股東大會的請求包含推舉候選人建議的內(nèi)容，則對該提議適用55條的相關(guān)規(guī)定。

（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦股份有限公司股東大會提案權(quán)比較

第一、兩個國家的公司法都承認(rèn)董事會提案權(quán)，但都沒直接規(guī)定，這主要體現(xiàn)在董事會職權(quán)中。

第二、均賦予監(jiān)事會（中）、監(jiān)察委員會（俄）提案權(quán)。

第三、關(guān)于股東提案請求權(quán)我國股份有限責(zé)任公司法允許合計持有公司股份3%以上的股東行使股東大會提案權(quán)，且在股東大會召開10提案前提出。俄羅斯聯(lián)邦股份有限責(zé)任公司法只允許合計持有2%以上有表決權(quán)的股東行使股東大會提案權(quán)，必須是要有表決權(quán)的股東才可以，且在財政年度結(jié)束后30天內(nèi)提出。相比來說比我們國家要求嚴(yán)格，但是在俄羅斯持股數(shù)達(dá)到2%但沒有表決權(quán)的股東利益很難得到保護(hù)。

第四、俄羅斯聯(lián)邦賦予審計人員股東大會提案權(quán)，主要因為審計人員在審計中也會遇到關(guān)于審計類的重大問題，這些問題同樣需要向股東會提案，審計人員對這些問題更加熟悉，更有資格向股東大會提出議案。我國沒有賦予審計人員這項權(quán)利，主要是我國公司法審計人員的地位在公司中沒有像俄羅斯聯(lián)邦那樣重要。

三、股東大會表決回避規(guī)制

表決權(quán)指股東通過股東大會上的意思表示，可按持股份額參加股東共同的意思決定的權(quán)力。

（一）我國公司法關(guān)于股東大會表決權(quán)回避的規(guī)定

1、我國《公司法》關(guān)于股東表決權(quán)回避的范圍還較為狹隘，只涉及為公司股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保的事項和公司自己持股沒有表決權(quán)事項，對除此之外的其他事項，并沒有強(qiáng)制要求股東回避。

2、股東出席股東大會會議，所持每一股份有表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。有限責(zé)任公司人數(shù)是有限的，且具有很強(qiáng)的人合性，所以每一股份都有表決權(quán)是有這個可能性和必要性的。公司代表公司整體利益，需要具體人來執(zhí)行，還是具有人為因素，所以不給公司持有的股份表決權(quán)。

（二）俄羅斯聯(lián)邦關(guān)于股東大會表決權(quán)回避的規(guī)定

表決權(quán)股持有人不超過1000的公司，批準(zhǔn)實施關(guān)聯(lián)交易的決議由公司董事會非關(guān)聯(lián)董事的過半數(shù)表決權(quán)通過。如果非關(guān)聯(lián)董事不足章程確定的召開公司董事會會議的法定人數(shù)，則該事項的決議應(yīng)由股東大會按照本條第4款規(guī)定的程序通過。

公司與公司董事會董事、履行獨任制公司執(zhí)行機(jī)關(guān)職能的人、其中包括管理組織或管理人、委員會制公司執(zhí)行機(jī)關(guān)成員或與其關(guān)聯(lián)人共同持有公司20%以上表決權(quán)股的公司股東以及有權(quán)對公司發(fā)布強(qiáng)制指令的人所實施的關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)符合本章條款的規(guī)定；上述人員被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)人，如果上述人員、配偶、父母、子女、同胞和非同胞兄弟姐妹、養(yǎng)父母和養(yǎng)子女和他們的實際控制人在公司所實施的交易中：在交易中為其中的一方、受益人、中間人或代理人；在交易中持有作為其中一方、收益人、中間人或代理人的法人20%以上的股份；在交易中的交易一方、受益人、中間人或代理人法人機(jī)關(guān)中擔(dān)任職務(wù)以及在該法人管理組織的管理機(jī)關(guān)中擔(dān)任職務(wù)；公司章程規(guī)定的其他情形。沒有規(guī)定的方面留給公司章程來規(guī)定。

（三）我國和俄羅斯聯(lián)邦表決權(quán)回避的差異。相比我國股東表決權(quán)回避制度范圍狹窄，只涉及到為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保事項，除此之外的其他關(guān)聯(lián)交易事項沒有強(qiáng)行性要求股東回避。

俄羅斯聯(lián)邦公司法采用列舉和概括相結(jié)合的方式對股東回避制度進(jìn)行規(guī)定，實踐中公司可以對公司法明確列舉的方式直接援引，沒有列舉到的可以由公司根據(jù)自己的實際情況在章程中進(jìn)行規(guī)定限制。該規(guī)定涵蓋到利害關(guān)系股東的表決權(quán)限制、公司持有自己股份的表決權(quán)的限制、母子公司及總公司和分公司之間表決權(quán)限制，相比比我國完善。

三、完善股東大會相關(guān)制度

（一）拓寬股東大會召集人范圍。我國公司法應(yīng)當(dāng)允許公司執(zhí)行機(jī)關(guān)，即執(zhí)行日常事務(wù)的公司經(jīng)理、公司管理人、公司管理局、公司經(jīng)理室等在董事會或者監(jiān)事會不召集股東大會時，召集股東大會。因為執(zhí)行機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)處理日常事務(wù)，更清楚公司存的問題，對該如何更好的解決問題更有發(fā)言權(quán)，所以賦予執(zhí)行機(jī)關(guān)召集股東大會的權(quán)利更有利于及時解問題。

（二）增加行使股東大會提案權(quán)人員。我國規(guī)定對股東大會有提案權(quán)的有董事會，監(jiān)事會和股東。賦予董事會，監(jiān)事會和股東股東大會提案權(quán)，這是普遍做法。但我國還應(yīng)該賦予公司執(zhí)行機(jī)關(guān)向股東大會提案的權(quán)利，因為執(zhí)行機(jī)關(guān)是公司的日常事務(wù)的重要處理機(jī)關(guān)，知道公司需要解決的問題所在，執(zhí)行機(jī)關(guān)的工作深入實踐，其應(yīng)該有向股東大會反應(yīng)的權(quán)力。

（三）加強(qiáng)公司表決權(quán)回避制度

1、經(jīng)公司股東會同意，與公司具有利害關(guān)系的董事會董事、行使公司執(zhí)行權(quán)機(jī)關(guān)的個人、委員會制公司執(zhí)行機(jī)關(guān)成員或與具有利害關(guān)系的同業(yè)經(jīng)營人進(jìn)行交易時，交易利害關(guān)系人應(yīng)當(dāng)回避。

2、上述人員，如果他們、配偶、父母、子女、兄弟姐妹和他們的同業(yè)經(jīng)營人有下列情形之一，應(yīng)當(dāng)回避：與公司交易關(guān)系中，作為交易一方或代表第三者利益；與公司交易關(guān)系中，擁有作為交易一方或代表第三者利益法人一定比例的股份；與公司交易關(guān)系中，作為交易一方或代表第三者利益法人管理機(jī)關(guān)中任職。（作者單位：周口師范學(xué)院政法學(xué)院）

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