作者簡介：李璐（1990-），女，漢族，武漢理工大學(xué)文法學(xué)院碩士研究生，研究方向：國際法。

摘要：我國經(jīng)濟環(huán)境正在發(fā)生著翻天覆地的變化，尤其是整個國內(nèi)的法律環(huán)境。而在外資并購領(lǐng)域也不例外，隨著《反壟斷法》的實施以及相關(guān)配套法律文件的出臺，都意味著該領(lǐng)域的操作流程更加的規(guī)范化。本文結(jié)合最新的立法成果，分析了我國外資并購的法律框架以及相關(guān)法律關(guān)系的特點。最后再整體的分析外資并購這一行為及其所產(chǎn)生的法律后果。

關(guān)鍵詞：外資并購；法律問題；法律規(guī)范；解讀

并購的歷史其實非常的久遠，在國外已經(jīng)存在了一百多年，只是其在我國的發(fā)展時間還比較短。近年來，跨國公司在我國的制造業(yè)、服務(wù)業(yè)等領(lǐng)域內(nèi)開啟了較大規(guī)模的并購業(yè)務(wù)，所以對其進行研究是具有很強的現(xiàn)實意義的。不論是理論上還是在現(xiàn)實操作層面都會有深遠的影響。

一、我國外資并購的法律框架分析

我國雖然對外資并購領(lǐng)域的研究起步較晚，但是經(jīng)過十幾年不懈的努力，尤其是最近幾年，外資并購的法律環(huán)境變得越發(fā)的完善，取得了較快的發(fā)展，完全的擺脫了過去并購無法可依的狀態(tài)。不僅如此，還在該領(lǐng)域內(nèi)確立起了基本的原則，最終，法律規(guī)范性文件和基本原則共同組成了外資并購的法律框架。

（一）我國外資并購的基本原則

外資并購的基本原則的具體含義是指在外資并購領(lǐng)域內(nèi)進行立法的最原則性的規(guī)定，任何人從事外資并購的活動都應(yīng)當(dāng)嚴格的按照該原則進行，基本原則對于活動的開展具有普遍性的指導(dǎo)意義。筆者通過對各外資法律規(guī)范的總結(jié)得出基本的原則主要有以下四個。

第一，遵守中國法律原則。當(dāng)前存在的所有關(guān)于外資并購的法律規(guī)定都要求必須要遵守中國的法律。例如在《并購規(guī)定》第三條中明確規(guī)定到，外國的投資者并購境內(nèi)的企業(yè)都必須要遵守中國的法律。在《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》的第四條也作出了類似的規(guī)定。其實之所以出現(xiàn)這一基本原則是具有理論依據(jù)的。從本質(zhì)上來講，外資并購是具有涉外因素的，不論是在相關(guān)并購協(xié)議的簽訂還是市場準(zhǔn)入、稅務(wù)監(jiān)管等。這些行為都是在中國境內(nèi)發(fā)生的，和中國的聯(lián)系非常的密切，國際法上有一個歷史久遠的原則，即“場所支配原則”，另外還有現(xiàn)代通行的“最密切原則”都證明了該基本原則存在的正確性。

第二，誠實信用原則。外資并購除了要受到公法的調(diào)整外還要受到私法的調(diào)整，因此部分私法上的原則便被運用到了外資并購的約束中。就如本節(jié)所講到的誠實信用原則一樣，一直以來，該原則都被廣泛應(yīng)用于民法領(lǐng)域中。誠實信用原則能夠幫助當(dāng)事人行使自身權(quán)利以及履行義務(wù)，還能夠用于解釋和評價法律行為。外資并購活動非常的復(fù)雜，在這一過程當(dāng)中需要簽署較多的協(xié)議、合同，因此，誠實信用原則就顯得越發(fā)的重要。

第三，公平等價有償原則。這一原則是民法的基本原則，公平原則能夠體現(xiàn)合同的正義價值，而等價有償原則則可以使人們獲得與給付相同代價的回報。著名的德國法學(xué)家曾經(jīng)指出，遵循這一原則能夠保護當(dāng)事人的交易秩序和交易安全。在我國，很多外資并購的項目對象都是國有企業(yè)，因此，涉及到了國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓問題。從社會學(xué)上看，國有資產(chǎn)是屬于全人民共同所有的，所以其轉(zhuǎn)讓的過程必須要實現(xiàn)公平合理以及等價有償，不然極容易造成國有資產(chǎn)的流失。

第四，符合國家產(chǎn)業(yè)政策原則。該原則主要是指外資并購的目標(biāo)領(lǐng)域必須是要符合我國外資產(chǎn)業(yè)政策的相關(guān)要求的。我國制定實行了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，目錄當(dāng)中明確的規(guī)定了部分產(chǎn)業(yè)是不允許外國投資者獨資經(jīng)營的，外資不能夠掌握當(dāng)中全部的股權(quán)。必須要有中方的企業(yè)或人員占有一部分的股份。這一原則的制定實施其實在很大程度上保障了我國企業(yè)在本土市場中的戰(zhàn)略性地位。當(dāng)今世界沒有任何一個國家完全的允許外資進駐任何一個行業(yè)?；旧隙贾贫讼嚓P(guān)的產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)政策，禁止或者是限制其進入到相關(guān)的領(lǐng)域當(dāng)中。

（二）我國規(guī)范外資并購的主要法律文件

我國外資并購的發(fā)展時間還較短，但是為了能夠更好的適應(yīng)市場的需求，也出臺了很多規(guī)范約束該行為的法律文件。具體從以下四個方面進行，首先，與外資產(chǎn)業(yè)政策相關(guān)的法律文件。而該產(chǎn)業(yè)政策文件又分為兩個類別，一是一般的產(chǎn)業(yè)政策文件，二是某些特殊的地區(qū)或者行業(yè)的產(chǎn)業(yè)文件。例如《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產(chǎn)業(yè)目錄》、《外商投資廣告企業(yè)管理規(guī)定》或者《外商投資商業(yè)領(lǐng)域管理辦法》等。其次是外資并購國有企業(yè)的法律文件，為了能夠很好約束外資企業(yè)對于國有資產(chǎn)的并購的各環(huán)節(jié)，防止國有資產(chǎn)的流失，國家先后出臺了多部法律文件，例如《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》以及《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》等。其三是外資并購介入上市公司的法律文件。早在2003年的時候商務(wù)部就出臺了相關(guān)的通知對外資受讓上市公司非流通股份的進行了規(guī)定。在之后的兩年又出臺了《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》。其四，外資并購的綜合性法律文件，其中《反壟斷法》是具有代表性的法律文件，被譽為“經(jīng)濟憲法”。

二、我國外資并購法律關(guān)系的特點

（一）涉外性

外資并購的一方主體是外國的投資者，因此，該法律關(guān)系是具有涉外性。我國民法通則規(guī)定，只要民事關(guān)系當(dāng)中的一方或者是雙方為外國人、外國法人以及無國籍人的都屬于涉外民事關(guān)系的范疇。外資并購與內(nèi)資并購之間顯著的區(qū)別就是涉外性，也即因此，雙方之間適用的法律會有所不同，相應(yīng)的主體之間的權(quán)利義務(wù)也存在不同。一般而言，內(nèi)資并購會適用《反壟斷法》、《證券法》以及《上市公司收購管理辦法》等法律規(guī)范，而外資并購則會在此基礎(chǔ)之上再受到其他法律規(guī)范的調(diào)整，例如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》等。因此，外商并購的投資者除了需要履行自己作為并購當(dāng)事人的義務(wù)之外還需要遵循國家設(shè)置的特殊法律規(guī)范的義務(wù)，例如要符合國家的產(chǎn)業(yè)政策，進行申報等。

（二）復(fù)雜性

外資并購這一交易活動非常的復(fù)雜，涉及到的程序也非常的繁雜，其中較為常見的便是股東股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，增資或者增發(fā)股份，處分公司資產(chǎn)等的決議。再者便是股權(quán)的并購協(xié)議、資產(chǎn)的并購協(xié)議等。在整個過程中還涉及到資產(chǎn)的評估、工商、稅務(wù)手續(xù)等。有些如果違法了國家的反壟斷法，還會涉及到反壟斷的審查。而外資并購最為復(fù)雜的地方是其會受到不同部門的法律規(guī)范的調(diào)整，會產(chǎn)生不同的法律關(guān)系，即商事法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、勞動法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系以及經(jīng)濟法律關(guān)系等。

三、我國外資并購產(chǎn)業(yè)的行為及其法律后果

（一）外資并購的行為

外資并購當(dāng)中主要包括兩種行為，即兼并或收購。首先，兼并包括了吸收合并以及新設(shè)合并，而收購則是指掌握特定的財產(chǎn)的所有權(quán)。當(dāng)然，兼并與收購是存在本質(zhì)上的同一性的，即購買行為。當(dāng)然要體現(xiàn)其具有購買的行為的一般屬性，需要符合以下的條件，行為人具有相應(yīng)的行為能力。其次，要具有真實的意思表示。最后還沒有違反法律的規(guī)定，沒有損害社會公共利益。

（二）外資并購行為的法律后果

外資并購行為所帶來的最直接的法律后果就是外商投資企業(yè)的設(shè)立。這一點被并購規(guī)定的第二條予以明確。不過，實際上根據(jù)外資在該企業(yè)當(dāng)中所占有的比例的不同，該企業(yè)也會受到不同的對待。具體而言，如果高于百分之二十五則以外商投資進行對待，如果低于了百分之二十五則相反。我國《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》明確的提出了百分之二十五的分界線，所以我國的立法者以及執(zhí)法者們都將其作為判定的標(biāo)準(zhǔn)。不過從世界各國的立法現(xiàn)狀來看，其在作出類似于上述外資比例的規(guī)定時都是非常明確具體的，不會像我國用“一般不低于”的字眼來進行表述。其實，筆者認為我國之所以這樣規(guī)定的原因主要有兩個。其一，我國針對于外商投資的企業(yè)給與了很多的優(yōu)惠政策，如果我國不對這一最低的準(zhǔn)入的門檻進行一定的限制的話，將會出現(xiàn)眾多的外商投資企業(yè)打法律的擦邊球，鉆法律的空子來享受那些優(yōu)惠政策。其二，我國引入外商投資除了希望其資金的注入能夠給國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展帶來動力，同時也希望國外的先進管理經(jīng)驗?zāi)軌驇訃鴥?nèi)企業(yè)的管理水平的發(fā)展。如果外商投入的比例相對較低的話，其對于目標(biāo)企業(yè)的管理自然不會上新，同時先進管理經(jīng)驗以及技術(shù)的引入就不太可能實現(xiàn)。

結(jié)束語

外資并購的過程總存在復(fù)雜的、多樣的法律關(guān)系，要對其進行合理有效的規(guī)范，除了要制定專項的并購法律外，還需要完善相關(guān)配套的法律規(guī)范，還需要受到基本原則的只因規(guī)范。近年來，我國對于外資并購的重視力度不斷的加強，相關(guān)的法律約束框架也正在逐漸的建立。只要我國的立法者們能夠一直立足于實踐，結(jié)合我國的國情，積極借鑒他國的立法經(jīng)驗，我國外商并購法律制度必定會更加的完善。（作者單位：武漢理工大學(xué)文法學(xué)院）

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