摘要：不可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行是一類十分特殊的強(qiáng)制執(zhí)行，不同于金錢債權(quán)、物的交付請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行。然而我國現(xiàn)有的法律規(guī)定及司法解釋很不完善，相關(guān)的理論研究很滯后，同時(shí)實(shí)踐中存在著一定程度的執(zhí)行不當(dāng)。筆者試著從兩種行為請(qǐng)求權(quán)的界定與區(qū)分入手，著重于分析不可替代行為強(qiáng)制執(zhí)行的限制以及不可替代行為的強(qiáng)制措施，特別是對(duì)實(shí)踐中不可替代行為的強(qiáng)制執(zhí)行措施之完善。這些對(duì)解決我國現(xiàn)有執(zhí)行難問題發(fā)揮著重要的作用，對(duì)我國執(zhí)行程序的規(guī)制有著深刻的影響。

關(guān)鍵詞：不可替代行為；執(zhí)行例外；執(zhí)行措施

一、行為請(qǐng)求權(quán)的概述

行為請(qǐng)求權(quán)是指根據(jù)執(zhí)行依據(jù)的規(guī)定，權(quán)利人所享有的要求債務(wù)人為一定的行為或者不為一定的行為，以滿足其經(jīng)生效法律文書所確定的特定權(quán)益的請(qǐng)求權(quán)。行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行即執(zhí)行法院采取一定措施迫使被執(zhí)行人按照法律文書規(guī)定履行行為義務(wù)，使債權(quán)人的行為請(qǐng)求權(quán)發(fā)生實(shí)際的效果。

1.可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行

所謂可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行，指?jìng)鶆?wù)人依執(zhí)行名義，應(yīng)為具有代替性的一定行為而不履行者，執(zhí)行法院使債權(quán)人的債權(quán)獲得滿足的執(zhí)行而言。依據(jù)執(zhí)行名義，債務(wù)人應(yīng)為的行為是否具有替代性是由執(zhí)行法院就具體情事所做的判斷。如果具有替代性，由第三人為之，與債務(wù)人自行履行，債權(quán)人獲得的經(jīng)濟(jì)上利益及法律上效果并無不同，即屬于可替代行為。例如一般勞務(wù)的完成：如砍樹、拆除房屋、運(yùn)送物品、清除污水等；技術(shù)性勞務(wù)的完成：如建筑房屋、制造機(jī)器、裝設(shè)電器等。對(duì)于賠禮道歉，應(yīng)該分情況判定：如果需要登報(bào)道歉以達(dá)向社會(huì)公開目的者，為可替代行為；如果需要親自道歉以達(dá)債權(quán)人之心理需要者，則為不可替代行為。

可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行方式主要為替代執(zhí)行，《民事訴訟法》第228條規(guī)定：“對(duì)判決、裁定和其他法律文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以委托有關(guān)單位或者其他人完成，費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第60條第二款進(jìn)一步明確規(guī)定：“對(duì)于可以替代履行的行為，可以委托有關(guān)單位或他人完成，因完成上述行為發(fā)生的費(fèi)用由被執(zhí)行人承擔(dān)?！?/p>

替代履行實(shí)際上是直接執(zhí)行的一種變通。對(duì)于可替代履行的執(zhí)行，首先應(yīng)動(dòng)員被執(zhí)行人親自履行行為，如果被執(zhí)行人拒絕履行，法院可以委托有關(guān)單位或者其他人代為完成行為，執(zhí)行中產(chǎn)生的費(fèi)用，由被執(zhí)行人承擔(dān)；若被執(zhí)行人拒絕承擔(dān)此費(fèi)用，法院即可用直接執(zhí)行的方法執(zhí)行被執(zhí)行人的財(cái)物。通過實(shí)踐證明，對(duì)于可替代履行的請(qǐng)求權(quán)執(zhí)行，這是一種行之有效的執(zhí)行方法。例如，在侵犯名譽(yù)權(quán)案件中，法院往往會(huì)判決被執(zhí)行人對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉等即屬于對(duì)行為的執(zhí)行范疇。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問題的解答》中的規(guī)定，侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決，不為對(duì)方恢復(fù)名譽(yù)、消除影響的，人民法院可以采取公告、登報(bào)等方式，將判決的主要內(nèi)容和有關(guān)情況公布于眾，費(fèi)用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。

2.不可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行

不可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行，指依執(zhí)行名義，債務(wù)人應(yīng)為的行為，非他人所能代為而不履行時(shí)，執(zhí)行法院使債權(quán)人的債權(quán)獲得滿足的執(zhí)行而言。不可替代行為，其給付內(nèi)容的行為，以債務(wù)人本身的特別學(xué)識(shí)、技能、身份或資格為主要因素，不具有替代性，在事實(shí)上或法律上不可能由第三人代為，或雖可能，但債權(quán)人在法律上或經(jīng)濟(jì)上所得的效果，與債務(wù)人自己所為有異。換言之，如債務(wù)人不親自為之，債權(quán)人的權(quán)利，即不能實(shí)現(xiàn)或不能獲得符合債務(wù)本旨的給付或與社會(huì)倫理觀念相違。例如讓某歌星表演、讓某畫家作畫、讓某作家著書、某專家鑒定，是因債務(wù)人本身的特別學(xué)識(shí)、技能；讓公司于股東名簿記載記名股票的受讓人姓名、住址、命債務(wù)人親自當(dāng)面道歉、命債務(wù)人提出賬冊(cè)結(jié)算、是因債務(wù)人的身份或資格；命夫妻同居，由第三人代為，則違背社會(huì)倫理。

3.兩種行為請(qǐng)求權(quán)的區(qū)分

這兩種行為的區(qū)別主要體現(xiàn)在執(zhí)行義務(wù)主體。不可替代行為具有特定的人身“依附性”，而可替代行為沒有特定的人身“依附性”。不可替代行為具有特定的人身“依附性”指的是不可替代行為，即被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)行為，與被執(zhí)行人的人身之問所存在的直接的依賴關(guān)系。這種依賴關(guān)系可以是與被執(zhí)行人的身份、學(xué)識(shí)、經(jīng)驗(yàn)存在聯(lián)系，也可以是與被執(zhí)行人的技藝、資格存在聯(lián)系。被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)行為如果與被執(zhí)行人特定的身份、學(xué)識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、技藝、資格等人身特征沒有直接的聯(lián)系，即特定的人身依附性，就不屬于不可替代行為。換言之，正是因?yàn)閼?yīng)當(dāng)履行的義務(wù)行為，與被執(zhí)行人的這些特定的人身品質(zhì)直接相關(guān)，這種行為作為一種執(zhí)行標(biāo)的，在法律上才具有了不可替代性，即不可替代行為的本質(zhì)不是行為不可替代，而是行為義務(wù)人的特定身份與人身品質(zhì)特征不可替代。

二、不可替代行為請(qǐng)求權(quán)案件的強(qiáng)制執(zhí)行措施

由于與行為人人身有特別聯(lián)系，不可替代履行的行為不能或不宜由他人代為實(shí)施，只能由被執(zhí)行人完成。對(duì)這種行為的執(zhí)行，一般采取執(zhí)行法學(xué)中所說的間接執(zhí)行的方式，如采取罰款、拘留等對(duì)被執(zhí)行人施加壓力，以間接地迫使被執(zhí)行人自動(dòng)履行。間接執(zhí)行是在債務(wù)人（被執(zhí)行人）拒不履行執(zhí)行依據(jù)確定的義務(wù)時(shí)，由執(zhí)行法院命其于一定期間內(nèi)履行其義務(wù)，如不履行則予以某種制裁，使其心理上受壓迫，而促使債務(wù)人自行履行債務(wù)。此種執(zhí)行方式，在于以強(qiáng)制措施壓迫債務(wù)人履行，雖系為實(shí)現(xiàn)債權(quán)人之債權(quán)，但其與尊重債務(wù)人人格的法律原則是相背的，故如能以直接執(zhí)行或替代執(zhí)行實(shí)現(xiàn)債權(quán)的，應(yīng)盡量不采用此法。不可替代行為請(qǐng)求權(quán)的執(zhí)行，由于其本身的性質(zhì)，無法采取直接執(zhí)行和替代執(zhí)行方法，故只能采用間接執(zhí)行的方法。從執(zhí)行措施的角度上看，由于世界各國對(duì)于不可替代行為的強(qiáng)制執(zhí)行，通常采用的都是罰款與限制人身自由等制裁措施。這些十分嚴(yán)厲的制裁措施，既涉及對(duì)于被執(zhí)行人金錢的剝奪，也涉及對(duì)于被執(zhí)行人人身自由的限制。

各國不僅對(duì)于有關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行措施適用的規(guī)則作出較為嚴(yán)格的規(guī)定，在強(qiáng)制執(zhí)行措施適用的方式與程序上，也做了十分嚴(yán)格的規(guī)定?！兜乱庵韭?lián)邦共和國民事訴訟法》第888條規(guī)定：“一種作為不能由第三人實(shí)行，而且完全取決于債務(wù)人的意思時(shí)。第一審受訴法院依申請(qǐng)可以宣告，債務(wù)人如不實(shí)行該項(xiàng)作為時(shí)，將處以強(qiáng)制罰款，如仍不實(shí)行，將處以強(qiáng)制拘留。一次罰款的數(shù)額不得超過五萬德國馬克。關(guān)于強(qiáng)制拘留，適用第四章關(guān)于拘留的規(guī)定。”

我國類似的規(guī)定是在《民事訴訟法》第102條規(guī)定了罰款、拘留乃至追究刑事責(zé)任等措施的基礎(chǔ)上，《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）若干問題的意見》第283條進(jìn)一步規(guī)定：“依照民事訴訟法第二百三十一條規(guī)定，當(dāng)事人不履行法律文書確定的行為義務(wù)，如果該項(xiàng)行為義務(wù)只能由被執(zhí)行人完成的，人民法院可以依照民事訴訟法第一百零二條第一款第（六）項(xiàng)的規(guī)定處理?！薄秷?zhí)行規(guī)定》第60條第3款規(guī)定：“對(duì)于只能由被執(zhí)行人完成的行為，經(jīng)教育，被執(zhí)行人仍拒不履行的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照妨害執(zhí)行行為的有關(guān)規(guī)定處理?！薄秷?zhí)行規(guī)定》第100條也規(guī)定，被執(zhí)行人或其他人有拒不履行生效法律文書或者妨害執(zhí)行行為的，人民法院可以依照民事訴訟法第102條的規(guī)定處理。這兩條規(guī)定，學(xué)理上認(rèn)為是執(zhí)行措施和強(qiáng)制措施合二為一。處罰、制裁成為執(zhí)行手段，是法律允許的以處罰促執(zhí)行。但決不是以處罰代執(zhí)行。需要注意的是，后一條規(guī)定在程序上強(qiáng)調(diào)在處罰前應(yīng)進(jìn)行教育，這是對(duì)《意見》第283條規(guī)定的進(jìn)一步完善，但這些條文本身還存在不少缺陷。

首先，“雖然從字面上看都是罰款和拘留，但一個(gè)是強(qiáng)制措施，一個(gè)是執(zhí)行手段，性質(zhì)不同，作用不同，有必要在立法上加以區(qū)分?！遍g接執(zhí)行措施應(yīng)該是一項(xiàng)獨(dú)立的強(qiáng)制執(zhí)行措施。從根本上說，“行為”的人身性特征決定了間接執(zhí)行措施存在的合理性。因?yàn)樾袨橹灰蕾囉诒粓?zhí)行人的人身，因而必須通過制造壓力迫使該人身完成行為義務(wù)才能實(shí)現(xiàn)行為請(qǐng)求權(quán)。另一方面，妨害執(zhí)行的處罰措施是在被執(zhí)行人有能力履行執(zhí)行根據(jù)載明的義務(wù)而故意以不法手段阻礙甚至破壞執(zhí)行進(jìn)程時(shí)，對(duì)被執(zhí)行人施以的處罰。我國《民事訴訟法》第102條與《執(zhí)行規(guī)定》第100條所列的大多數(shù)行為均屬于這種情況。懲罰妨害執(zhí)行的行為主要目的應(yīng)該是打擊惡意的不法行為，維護(hù)執(zhí)行秩序。而間接執(zhí)行措施應(yīng)該僅作用于被執(zhí)行人不愿意履行行為義務(wù)，故以公權(quán)力施加壓力催使其履行的情況，其中并無阻礙或破壞執(zhí)行進(jìn)程的惡意行為。兩者對(duì)應(yīng)的被執(zhí)行人主觀惡性和不良后果應(yīng)該是不同的，因此準(zhǔn)用范圍和懲罰力度也應(yīng)不同。但上述兩個(gè)法條卻都籠統(tǒng)地將二者放在一起規(guī)定，顯然是不合理的。

其次，是其他用于非金錢債權(quán)執(zhí)行案件的執(zhí)行手段與間接執(zhí)行措施的厘清，即遲延履行金、雙倍賠償與間接執(zhí)行措施的關(guān)系和運(yùn)用規(guī)范的問題?！睹袷略V訟法》第229條規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。《民訴意見》第295條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務(wù)的，無論是否已給申請(qǐng)執(zhí)行人造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補(bǔ)償申請(qǐng)執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定?！边@當(dāng)然適用于不可替代行為。據(jù)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為支付遲延履行金和損害賠償乃是除間接執(zhí)行外的不可替代行為執(zhí)行的基本方法。

依前述規(guī)定，只要被執(zhí)行人未按期履行非金錢給付義務(wù)，被執(zhí)行人就有義務(wù)支付遲延履行金，而無論申請(qǐng)執(zhí)行人是否因拒絕履行而遭受損失。那么遲延履行金制度的首要作用就如同間接執(zhí)行措施一樣，是以懲罰的方式強(qiáng)迫被執(zhí)行人履行義務(wù)，并且實(shí)施之后仍不免除被執(zhí)行人的行為義務(wù)。不過，兩者最明顯的不同在于遲延履行金要支付給申請(qǐng)執(zhí)行人，并且計(jì)算方法上根據(jù)遲延時(shí)間會(huì)不斷增加；而間接執(zhí)行措施中的罰款一般有確定的數(shù)額和次數(shù)限制，并且是由法院收取。這就導(dǎo)致在結(jié)果上，遲延履行金的懲罰強(qiáng)度可能更高，并且還多給了債權(quán)人一份保護(hù)，這在最終義務(wù)人仍不履行且無其他可執(zhí)行財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)債權(quán)人有一定意義，所以遲延履行金的設(shè)立初衷側(cè)重于減少債權(quán)人的損失。那么在具體適用上，間接執(zhí)行措施就應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于遲延履行金，而不是只要被執(zhí)行人逾期未履行義務(wù)則可以主張遲延履行金。因?yàn)樵谶m用遲延履行金且行為義務(wù)最終又被履行的情況下，債權(quán)人可能因此獲得了比原來更多的利益，出于平衡權(quán)利義務(wù)關(guān)系的原則要求，遲延履行金的支付必須嚴(yán)加限制的。而且遲延履行金側(cè)重于減少債權(quán)人處于極不利地位時(shí)的損失，因此只有在用盡其他方法強(qiáng)制其履行行為義務(wù)無果，債權(quán)人有遭受損害的風(fēng)險(xiǎn)，急需額外保障時(shí)才得適用。而遲延履行金則既要考慮不過多損害被執(zhí)行人的利益，還要綜合可能出現(xiàn)損失程度為及時(shí)補(bǔ)償之用，因此，筆者認(rèn)為對(duì)遲延履行金的規(guī)定在計(jì)算方法上應(yīng)給予法院足夠的自由裁量權(quán)，但是總幅度仍應(yīng)嚴(yán)格控制。

三、不可替代行為執(zhí)行的例外

不可替代行為，雖然可以間接強(qiáng)制的方法執(zhí)行，但是以執(zhí)行的標(biāo)的適于執(zhí)行為前提。其有下列情形的，仍不得依間接強(qiáng)制的方法執(zhí)行。由于不可替代行為在義務(wù)人不親自履行的條件下，只能采用間接強(qiáng)制執(zhí)行的方法進(jìn)行執(zhí)行，而間接強(qiáng)制執(zhí)行方法又往往涉及對(duì)于被執(zhí)行人人身權(quán)利的限制與剝奪，基于對(duì)被執(zhí)行人基本權(quán)利的保障，世界各國在有關(guān)不可替代行為強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定中，對(duì)于不可替代行為強(qiáng)制執(zhí)行的例外，即對(duì)不適用間接強(qiáng)制執(zhí)行的行為都作了相應(yīng)規(guī)定。我國目前有關(guān)不可替代行為的立法與司法規(guī)定中，僅僅對(duì)于不可替代行為的強(qiáng)制執(zhí)行作了規(guī)定，對(duì)于例外情形，即不適用間接強(qiáng)制執(zhí)行的行為卻沒有相應(yīng)的規(guī)定。為此，從執(zhí)行實(shí)踐的角度上看，在我國當(dāng)前的執(zhí)行實(shí)踐中，哪些情形應(yīng)當(dāng)屬于不可替代行為的例外，而不能使用間接強(qiáng)制執(zhí)行措施，就成為一個(gè)需要討論的問題。

在目前我國尚無有關(guān)立法與司法明確規(guī)定的情況下，執(zhí)行實(shí)踐中可以一定程度上參考與借鑒德國有關(guān)不可替代行為強(qiáng)制執(zhí)行例外的具體規(guī)定。

1.不適用間接強(qiáng)制執(zhí)行的不可替代行為

不可替代行為，雖然可以間接強(qiáng)制的方法執(zhí)行，但以執(zhí)行的標(biāo)的適于執(zhí)行為前提。其有下列情形的，仍不得依間接強(qiáng)制的方法執(zhí)行：

（1）債務(wù)人無履行債務(wù)的能力。例如歌手已啞，畫家已盲。

（2）債務(wù)人行為的先決條件尚未具備。僅僅憑借債務(wù)人的意思無法

實(shí)現(xiàn)，需要第三人協(xié)助，但得到協(xié)助的可能性又難以預(yù)見的。如讓債務(wù)人為第三人攝影、美容，而第三人尚未同意；讓債務(wù)人于某公司新發(fā)行的股票背書，并交付債權(quán)人，而該公司尚未發(fā)行新股；或命債務(wù)人供應(yīng)水電而債權(quán)人并無水電設(shè)備等。

（3）強(qiáng)制債務(wù)人履行違背社會(huì)文化觀念。例如命債務(wù)人履行輸血或移植臟器的義務(wù)，或履行結(jié)婚的義務(wù)等。比如我國司法實(shí)踐中，判決或調(diào)解不準(zhǔn)離婚時(shí)，其不準(zhǔn)離婚的裁決使婚姻關(guān)系得以存續(xù)，當(dāng)然包含了夫妻同居義務(wù)，是不可替代的行為，但其雖然為法律所確認(rèn)，卻不適用強(qiáng)制執(zhí)行。

（4）債務(wù)人在受強(qiáng)制下所為的行為，難以符合債務(wù)本旨的。例如讓作家著書或畫家繪畫。比如強(qiáng)迫有特別學(xué)識(shí)、技能的人履行寫作、繪畫、演奏等義務(wù)，因?yàn)檫@些行為是基于本人的自由意思，也可稱為靈感來繼續(xù)的，強(qiáng)迫并不能達(dá)到效果，反而會(huì)適得其反。

（5）強(qiáng)制債務(wù)人履行，其所需費(fèi)用顯然非債務(wù)人資力所能負(fù)擔(dān)。例如讓雕刻師將重逾萬斤的花崗巖運(yùn)到四千公尺的山頂后刻成觀音佛像。

2.可適用直接強(qiáng)制方法的不可替代行為

在涉及婚姻家庭關(guān)系的案件中，常涉及一方向另一方交付未成年子女的問題。執(zhí)行依據(jù)讓一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人交付子女，一方當(dāng)事人拒絕交付時(shí)，執(zhí)行法院可以強(qiáng)制執(zhí)行。按通說，交付子女是執(zhí)行依據(jù)確定的一種不可替代行為，故當(dāng)被執(zhí)行人拒絕履行時(shí)，執(zhí)行法院當(dāng)可按間接執(zhí)行之方法，促使其履行義務(wù)。根據(jù)各國強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)踐，亦可采取直接執(zhí)行的方法，在被執(zhí)行人拒絕交付子女時(shí)，執(zhí)行法院可直接自被執(zhí)行人處將該子女逕行交給申請(qǐng)執(zhí)行人，若被執(zhí)行人有妨害行為時(shí)，執(zhí)行法院可采取強(qiáng)制措施強(qiáng)制將該子女交債權(quán)人。此種直接強(qiáng)制執(zhí)行方法，目的在于實(shí)現(xiàn)債權(quán)人基于其身份取得的權(quán)利，又因未成年之子女在債務(wù)人控制下，難免失其身體及意志之自由，且未成年人子女由于其年齡與智力的局限，其所作之意思表示往往無法律上的意義與效果，不能以其意志表示否定執(zhí)行依據(jù)對(duì)其產(chǎn)生的法律上的效果，故直接強(qiáng)制執(zhí)行不違背未成年子女之意志自由，且若非以強(qiáng)制力逕行將子女交給債權(quán)人，無法達(dá)到執(zhí)行之目的，故各國立法上多規(guī)定交付子女案件可采用直接執(zhí)行方法。在我國臺(tái)灣，強(qiáng)制執(zhí)行法第128條第3項(xiàng)亦規(guī)定可采直接執(zhí)行之方法，將子女逕行交債權(quán)人。我國法律對(duì)此未作明確規(guī)定，但由于此種直接執(zhí)行方法在交付子女案中，既有利于及時(shí)實(shí)現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，有利于提高執(zhí)行效率，又不違背子女的意志自由，不屬于對(duì)人身執(zhí)行，符合法律規(guī)定的執(zhí)行原則，故在司法實(shí)踐中，執(zhí)行法院在交付子女案件采用直接執(zhí)行方式將子女交付債權(quán)人的并不少見。

四、完善我國不可替代行為執(zhí)行的保障措施

1.增設(shè)“藐視法庭程序”

藐視法庭是美國法院用以維護(hù)其自身權(quán)威和法律權(quán)威的利器。它在執(zhí)行程序中也得到了廣泛運(yùn)用，對(duì)嚴(yán)重的藐視法院行為，法院可能會(huì)直接將行為人投入監(jiān)獄。如果是較輕的藐視法院行為，則法官會(huì)選擇科處罰款，也可能判以附條件的監(jiān)禁。其與我國的拘留的強(qiáng)制措施有些相似，但兩者的設(shè)計(jì)理念卻有所不同，藐視法庭程序意在督促被執(zhí)行人遵守法院命令，當(dāng)被執(zhí)行人同意執(zhí)行法院命令時(shí)可以被提前釋放。而我國的拘留則更側(cè)重于對(duì)債務(wù)人的懲罰性威懾，即使債務(wù)人悔悟，則仍要執(zhí)行剩余的拘留期限，規(guī)定比較嚴(yán)格，法官并無自由裁量權(quán)。另外，藐視法庭程序啟動(dòng)條件也較為容易，只要被執(zhí)行人不執(zhí)行法院的命令或令狀就可以對(duì)其啟動(dòng)藐視法庭程序，而在我國對(duì)拘留所適用的情形則做了嚴(yán)格的限制。

我國增加“藐視法庭程序”這項(xiàng)保障措施，有效維護(hù)訴訟秩序的順利進(jìn)行，保障權(quán)利人的合法權(quán)益，促使義務(wù)人及時(shí)履行其相應(yīng)義務(wù)。在英美法系，非金錢債權(quán)執(zhí)行的最主要方法就是衡平法的執(zhí)行方法，而所謂的衡平法的執(zhí)行方法就是對(duì)拒絕執(zhí)行法院命令的債務(wù)人啟動(dòng)藐視法庭程序，對(duì)于構(gòu)成藐視法庭的行為，可以對(duì)其罰款或監(jiān)禁，對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行臨時(shí)扣押、發(fā)協(xié)助令狀、指定接管人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)。而且處理藐視法庭的訴訟程序有兩種形式即民事程序和刑事程序。其中的民事程序就是為了強(qiáng)迫藐視者完成法院命令或者要求其作為或不作為的行為?！泵袷旅暌暦ㄍコ绦?qū)?qiáng)制債務(wù)履行指定的義務(wù)具有強(qiáng)大的威懾作用，對(duì)于保障非金錢債權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)無疑具有非常重要的意義。英美法系的這種制度構(gòu)架適應(yīng)了其經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展，實(shí)踐證明收到了較為良好的效果。這當(dāng)然與其特定的社會(huì)歷史文化是分不開的。其中的民事藐視法庭程序與我國的拘留的強(qiáng)制措施有些相似，但兩者的設(shè)計(jì)理念卻有所不同，藐視法庭程序督促債務(wù)人遵守法院命令的功能更為明顯，當(dāng)債務(wù)人同意執(zhí)行法院命令時(shí)可以被提前釋放。而中國的拘留則更側(cè)重于對(duì)債務(wù)人的懲罰性威懾，即使債務(wù)人悔悟，則仍要執(zhí)行剩余的拘留期限。另外，藐視法庭程序啟動(dòng)條件較為容易，只要債務(wù)人不執(zhí)行法院的命令或令狀就可以對(duì)其啟動(dòng)藐視法庭程序，而在我國對(duì)拘留所適用的情形則做了嚴(yán)格的限制。

2.實(shí)現(xiàn)罰款制的多功能化

美國認(rèn)為執(zhí)行非金錢判決的最常用的、最靈活的方法。是施加罰款。所以將罰款分為三種類型：懲罰性罰款、補(bǔ)償性罰款和強(qiáng)制性罰款。補(bǔ)償性罰款支付給權(quán)利人，以權(quán)利人的實(shí)際損失為基礎(chǔ)計(jì)算。強(qiáng)制性罰款以迫使被執(zhí)行人履行為目的，由法院收取，但法院可以在被執(zhí)行人履行后返還，或指定用于與被執(zhí)行人持續(xù)改善履行條件相關(guān)的目的。罰款數(shù)額原則上與違法行為的危害程度相當(dāng)，并以損害為上限。但隨著社會(huì)的發(fā)展與科技的進(jìn)步，大量的公害糾紛增加，弱勢(shì)群體急需要更有力度的保護(hù)，對(duì)于公害行為人屢次違反其不作為義務(wù)的情況，罰款金額可不以違法行為損害程度為限，以加強(qiáng)對(duì)行為判決執(zhí)行的保障力度。

為了保障非金錢債權(quán)的執(zhí)行，迫使債務(wù)人在執(zhí)行根據(jù)規(guī)定的時(shí)限內(nèi)履行指定的義務(wù)，我國在民事訴訟法中規(guī)定了遲延履行金制度。《民事訴訟法》第二百三十二條規(guī)定：“被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金”。從而確立了我國的非金錢債權(quán)遲延履行金制度。遲延履行同時(shí)具有懲罰性和補(bǔ)償性的功能。其實(shí)在法國，也有一項(xiàng)非常有特色的“舊增罰款”制度，法院可以判決債務(wù)人向債權(quán)人支付一定的金額促使其履行債務(wù)，該金額逐日增加，直至債務(wù)人履行義務(wù)為止。