摘要：本文從城市道路建設(shè)單位的角度出發(fā)，著重分析建設(shè)單位在招投標過程以及工程建設(shè)中可能出現(xiàn)的法律風險，并提出相應(yīng)的法律風險防控要點和對策措施，從而保證新形勢下建設(shè)單位合理履行招投標程序，有序推進城市道路工程建設(shè)。

關(guān)鍵詞：城市建設(shè)；建設(shè)單位；招投標環(huán)節(jié)；法律風險控制

一、前言

城市道路建設(shè)單位作為業(yè)主方，既是工程項目招投標的發(fā)起者，也是工程項目招投標的主要組織者。考慮到工程項目招投標過程的復(fù)雜性和特殊性，充分認識到招投標環(huán)節(jié)的法律風險，并在實際招投標中重點做好法律風險控制，是完善工程項目招投標流程和提高工程項目招投標效果的重要手段。因此，建設(shè)單位在招投標環(huán)節(jié)中，應(yīng)對招投標引發(fā)的法律風險給予高度重視，并根據(jù)工程項目建設(shè)實際，做好法律風險的控制，使工程項目招投標能夠體現(xiàn)公平、公正、公開的特點，為工程項目建設(shè)提供規(guī)范的合同保障，提高工程項目建設(shè)的有效性。

二、建設(shè)單位招投標前期策劃階段的風險評價及對策

對于建設(shè)單位而言，在招投標過程中，前期策劃是關(guān)系招投標效果的關(guān)鍵階段。招標方式的選擇、發(fā)包方式的確定以及合同形式的選擇，都對招投標效果有著重要影響。

（一）招標方式的風險差異及實施對策

1.公開招標的法律風險及對策

鑒于城市道路工程投資總額大、施工環(huán)節(jié)多的特點，公開招標有利于提供公平的競爭環(huán)境，建設(shè)單位可以有更多的選擇余地，對中標方的選擇面也比較廣。因此，在公開招標過程中，必須對招標條件進行細化，確保符合招標條件的施工單位都能參與投標，提高招投標的可操作性和實效性。

2.邀請招標的法律風險及對策

邀請招標與公開招標的最大不同在于，邀請招標的范圍較小，并且邀請招標都是建設(shè)單位相對了解的施工單位，其施工資質(zhì)和施工能力都符合招標條件。因此，邀請招標只限于工程量較小和投資額度較少的城市道路項目。并且在邀請招標時，建設(shè)單位要加深了解被邀請單位的基本信息和企業(yè)經(jīng)營現(xiàn)狀，確保被邀請單位具有相應(yīng)資質(zhì)和施工能力。

（二）發(fā)包方式的風險差異及實施對策

1.平行發(fā)包模式

選擇平行發(fā)包模式，建設(shè)單位可以根據(jù)合同要求對工程量進行平行發(fā)包，具有施工資質(zhì)的單位都可能成為承包方。其優(yōu)點是能夠提供更加公開的平臺，便于激勵施工單位提供高質(zhì)量服務(wù)。因此，平行發(fā)包模式的選擇，必須在限定工程內(nèi)容、工程量和施工單位等前提下進行，否則，平行發(fā)包將會帶來較大的系統(tǒng)風險。

2.總承包模式

選擇總承包模式，其優(yōu)點是便于建設(shè)單位管理，建設(shè)單位可以直接對總承包單位進行問責，確保工程建設(shè)進度和質(zhì)量滿足實際需要?？偝邪Ｊ降娘L險在于，各個分包方都隸屬于總承包方的管理，建設(shè)單位無法形成與分包方的有效對接，對工程進度和工程質(zhì)量的把握，存在一定的風險。同時，如果總承包方選擇不利，將會直接影響分部工程的開展，會給工程質(zhì)量造成較大的隱患。因此，總承包模式的選擇，要確?？偝邪鼏挝痪哂邢鄳?yīng)的資質(zhì)和能力，建設(shè)單位也要具有對總承包方的掌控能力。

（三）合同形式的風險差異及實施對策

1.總價合同

在總價合同中，建設(shè)單位在招投標之初就根據(jù)工程總量確定合同的總價款，其優(yōu)點是有利于控制工程投資，將工程投資限定在了固定的范圍之內(nèi)，保證了建設(shè)單位的整體利益。其法律風險在于，工程項目在實際建設(shè)過程中，如果出現(xiàn)了市場波動等因素，使施工單位的成本突然升高，施工單位有權(quán)根據(jù)合同協(xié)議對建設(shè)單位提出工程索賠，建設(shè)單位也必須履行賠償義務(wù)。因此，總價合同的選擇，建設(shè)單位必須對工程項目的總體投資進行準確的計算和預(yù)估，并合理考慮市場波動及工程風險等多種因素，提高總價合同的準確性，避免工程索賠現(xiàn)象的發(fā)生。

2.單價合同

在單價合同中，建設(shè)單位不給出工程的總價，而是對每一分部工程的價格進行確定。其優(yōu)點在于建設(shè)單位可以根據(jù)工程建設(shè)實際對合同價款進行調(diào)整，并提高總價的靈活度，便于降低單項工程的投資成本。其法律風險也非常明顯，主要是施工單位可以根據(jù)合同中的漏洞，以及建設(shè)單位對工程量測算不足等缺陷，單方面提高分部工程報價，進而增加總體投資。所以，單價合同的選擇，要求建設(shè)單位必須對工程量有準確的計算和預(yù)估，否則，單價合同的簽訂將會帶來較大的法律風險。

三、建設(shè)單位招投標實施階段的風險及對策

對于建設(shè)單位而言，正確理解招投標程序，并對招投標流程中存在的法律風險進行準確分析，既有利于掌握建設(shè)單位招投標法律風險，同時也有利于提高建設(shè)單位招投標效果。

（一）資格預(yù)審（或資質(zhì)要求確定）中存在的風險及對策

建設(shè)單位在招投標實施過程中，首先要對投標單位的資格進行審查，并根據(jù)審查結(jié)果確定投標單位是否有資格參與投標。通常采取的辦法是要求擬投標單位提供相應(yīng)資質(zhì)證件以及業(yè)績清單，便于建設(shè)單位對其資格進行評定和分析。對于投標單位而言，有些投標單位屬于掛靠性質(zhì)，或者與下屬單位存在隱形分包關(guān)系。這種情況很容易隱藏起來，建設(shè)單位難以發(fā)現(xiàn)。這就造成了施工單位的實際能力與資質(zhì)條件不符，給工程建設(shè)帶來一定的潛在風險。結(jié)合北京城市道路建設(shè)單位招投標實際，對于這種資格預(yù)審中存在的潛在風險，建設(shè)單位可以從三個方面進行規(guī)避：首先，應(yīng)明確招標單位的主體地位，在招標說明中明確對資質(zhì)借用和掛靠單位的規(guī)定。其次，建設(shè)單位應(yīng)加大對投標單位資質(zhì)的審查力度，摸清投標單位的組織架構(gòu)，并與投標單位簽署相應(yīng)的風險防范協(xié)議，避免資質(zhì)掛靠和分包隊伍承攬工程量現(xiàn)象的發(fā)生。再次，建設(shè)單位應(yīng)建立信用檔案管理機制，對頻繁出現(xiàn)資質(zhì)掛靠的單位，予以警告和清退，維護招投標的嚴肅性和法律效力，有效解決資格預(yù)審過程中存在的法律風險。

（二）招標內(nèi)容存在的風險及對策

對于招標內(nèi)容的規(guī)定，建設(shè)單位不但要事前做好工程調(diào)研，同時還要在內(nèi)容與文本上下功夫，確保招標內(nèi)容的準確性和唯一性，并在語言表述上不會造成投標單位誤解，最大程度的提高招標內(nèi)容的可靠性。招標內(nèi)容的風險主要表現(xiàn)在：工程量描述的準確性、投標方的責任和義務(wù)的描述、各種細節(jié)的規(guī)定存在一定的風險?？紤]到北京城市道路建設(shè)單位的特點以及招標過程中存在的內(nèi)容風險，建設(shè)單位在招標內(nèi)容風險控制中，應(yīng)做好以下工作：首先，建設(shè)單位要在招投標之前對工程量進行準確估算，并在招標內(nèi)容表述上提高準確性，避免工程量描述存在歧義，消除投標方對工程量的誤解。其次，建設(shè)單位要規(guī)范招標文件用語，使招標文件中的語言足夠嚴謹，避免招標文件出現(xiàn)歧義。再次，在招標內(nèi)容中對投標方的權(quán)利和義務(wù)做出準確規(guī)定，加強對投標方的控制，避免投標方因招標文件表述不清而與建設(shè)單位出現(xiàn)法律糾紛。只有做好上述幾項工作，才能保證建設(shè)單位的招標過程取得積極效果，最大限度的避免法律風險的發(fā)生。

（三）評標原則確定過程中存在的風險及對策

在具體評標過程中，評標原則的確定對建設(shè)單位評標結(jié)果具有重要影響，同時也關(guān)系到投標單位的切身利益。如果評標原則存在一定的漏洞和法律風險，將會導(dǎo)致投標單位與建設(shè)單位發(fā)生法律糾紛，不利于工程建設(shè)項目的開展。其主要法律風險在于評標原則是否具有權(quán)威性，以及評標原則是否被投標單位接受。如果評標原則存在缺陷，或者缺乏公正性，參與投標的單位將會依法進行索賠，建設(shè)單位將會限于被動。因此，在評標原則確定中，既要考慮建設(shè)單位的利益以及評標原則的科學(xué)性和合理性，同時也要充分尊重投標單位的意見以及投標單位利益，使評標原則能夠被建設(shè)單位和投標單位廣泛接受，確保評標原則能夠最大程度發(fā)揮作用。從行業(yè)整體來看，綜合評標原則接受程度是最高的，主要是兼顧了建設(shè)單位和投標單位的利益，并且在評標過程中最具有公平性。所以，評標原則的確定，應(yīng)符合公正、公平的原則，只有滿足這一要求，才能保證建設(shè)單位招投標的法律風險得到有效控制。

（四）合同主要條款確定中存在的風險及對策

合同主要條款的確定，是關(guān)系到建設(shè)單位和投標單位切身利益的重要內(nèi)容，同時也是最容易出現(xiàn)法律風險的地方。合同主要條款確定中存在的風險主要表現(xiàn)在：首先，合同條款在語言表述上必須要嚴密，否則容易引發(fā)投標單位的歧義，進而產(chǎn)生法律糾紛。其次，合同條款在雙方權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定中必須嚴謹細致，避免任何一方存在理解上的偏差和歧義。再次，在關(guān)鍵內(nèi)容上，例如合同總價、合同履行方式以及工程驗收等方面，都要提高語言準確性，避免法律風險的產(chǎn)生。因此，建設(shè)單位在招投標過程中，應(yīng)對合同主要條款確定中存在的風險給予高度重視，重點把握好準確性、嚴密性和全面性原則，提高合同主要條款的針對性和可操作性，從源頭上避免法律風險的產(chǎn)生，為建設(shè)單位提供良好的合同樣本，充分滿足建設(shè)單位招投標工作需要。

四、建設(shè)單位招投標合同談判與合同簽訂的風險對策

在目前的招投標過程中，建設(shè)單位擁有選擇權(quán)，且在合同談判的過程中占據(jù)主動。把好對投標單位選擇的最后一關(guān)，針對技術(shù)、經(jīng)濟、工期等實質(zhì)性問題作進一步澄清，有助于建設(shè)單位更深入了解投標入圍企業(yè)的技術(shù)能力。從這一點來看，在建設(shè)單位招投標過程中，正確分析合同談判與合同簽訂過程中存在的法律風險，有利于建設(shè)單位招投標工作的開展。結(jié)合建設(shè)單位招投標合同談判和合同簽訂實際，其法律風險和對策主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

（一）建設(shè)單位應(yīng)加深對工程背景的了解，避免合同談判過程中被投標方牽著鼻子走

建設(shè)單位在招投標過程中，合同談判和合同簽訂是最后一步。為了達成目的，投標單位會在合同談判過程中對自身的利益進行據(jù)理力爭。建設(shè)單位要想規(guī)避法律風險并提高談判效果，就要在合同談判之前，對工程內(nèi)容、合同內(nèi)容及報價，以及投標單位的背景有全面深入的了解，同時還要掌握類似工程以及其他投標單位的情況，便于在談判中進行橫向比較，避免合同談判中被投標方牽著鼻子走。做好這些工作之后，建設(shè)單位在與投標方的合同談判中，就有了重要籌碼，在下一步的合同簽訂中，更具備了明顯優(yōu)勢。因此，要想規(guī)避風險并掌握談判的主動權(quán)，就要對工程內(nèi)容、工程背景和投標方進行全方位的了解，做到知己知彼，方能在合同談判中提高談判效果，確保合同簽訂過程規(guī)范有效。

（二）建設(shè)單位應(yīng)對投標方報價的合理性有正確認識，避免高報價帶來的系統(tǒng)風險

在招投標合同談判過程中，對于建設(shè)單位而言，要想最大程度的維護自身利益，就要對投標方的報價的構(gòu)成及其合理性有足夠的認識，不但要根據(jù)前期調(diào)研對投標方的報價進行深入研究，同時還要將投標方的報價與前期的成本估算進行對比，最大程度的減少投標方報價的水分，并弄清楚投標方報價存在的問題及其不足，為下一步合同價格談判打下堅實的基礎(chǔ)。建設(shè)單位在招投標合同談判和簽訂過程中，往往對投標方的報價的構(gòu)成缺乏了解，容易在合同簽訂過程中盲目輕信投標方的報價，進而導(dǎo)致高報價給工程項目帶來較大的損害。由此可見，建設(shè)單位在合同談判過程中，應(yīng)對投標方報價的合理性有正確的認識，不但要正確分析投標方報價構(gòu)成，同時還要有效規(guī)避投標方的高報價帶來的系統(tǒng)風險，維護建設(shè)單位的利益不受損失。

（三）建設(shè)單位應(yīng)選準關(guān)鍵問題與投標方進行重點談判，避免被投標方迷惑

建設(shè)單位有必要做好周邊地區(qū)類似工程或前期類似工程的縱向比較，更有必要做好各投標單位之間的橫向比較。有了這些經(jīng)濟分析資料，就能夠更準確地確定報價的合理性和技術(shù)的可行性，做到有的放矢，就重點問題和細節(jié)與投標單位作進一步磋商。對奇高的報價可以要求投標單位針對該項投標報價作詳細的經(jīng)濟分析，對不合理的部分應(yīng)要求其做出相應(yīng)更正，以避免因投標單位不平衡報價等投標策略給建設(shè)單位帶來的風險。由此可見，在具體的合同談判與合同簽訂過程中，選準關(guān)鍵問題與投標方進行重點談判，對規(guī)避建設(shè)單位法律風險和防范投標方利用合同漏洞是十分必要的。

（四）建設(shè)單位應(yīng)具備較強的內(nèi)部核算能力，避免被投標方的報價體系誤導(dǎo)

在合同談判過程中，投標方的報價體系是決定報價結(jié)果的關(guān)鍵。同時，投標方的報價體系也是投標方報價計算過程的客觀反映。建設(shè)單位要想在合同談判過程中保證報價的合理性，就要根據(jù)投標方的報價，依靠自身的內(nèi)部核算能力，對投標方的報價進行計算，還要進一步推算投標方的報價體系，確保合同談判在價款問題上達成一致。建設(shè)單位要避免因為投標方報價而帶來的法律風險，必須事先對投標方的報價有足夠的認識和了解，進而避免投標方報價過高或者在報價中存在其他隱含條件。由此可見，建設(shè)單位在合同談判中應(yīng)加強內(nèi)部核算能力，避免被投標方的報價體系誤導(dǎo)，進而提高合同談判和合同簽訂的有效性，確保招投標過程取得實效。

五、結(jié)論

通過本文的分析可知，考慮到工程項目招投標過程的復(fù)雜性和特殊性，充分認識到招投標環(huán)節(jié)的法律風險，并在實際招投標中重點做好法律風險控制，是完善工程項目招投標流程和提高工程項目招投標效果的重要手段。京津冀一體化是當前國家層面的重大戰(zhàn)略，根據(jù)習總書記考察北京時的指示精神，北京市把交通基礎(chǔ)設(shè)施作為落實京津冀一體化的先行領(lǐng)域，圍繞首都新機場等重點項目，將進一步拓展城市外圍道路建設(shè)領(lǐng)域?；诒本┦泄こ探ㄔO(shè)項目不斷增多的特點，加強建設(shè)單位招投標風險的了解，對招投標引發(fā)的法律風險有足夠的認識，并根據(jù)工程項目建設(shè)實際，做好法律風險的控制，使工程項目招投標能夠體現(xiàn)公平、公正、公開的特點，并為工程項目建設(shè)提供規(guī)范的合同保障，提高工程項目建設(shè)的有效性，對推動建設(shè)單位發(fā)展和保證北京市城市建設(shè)效果具有重要影響。