摘 要：公司章程被譽為公司的“憲章”，是公司存在和活動的依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。我國新修訂的公司法賦予公司章程很大的自治空間，一方面，弱化和取消了許多強(qiáng)制性的規(guī)定，代之以賦權(quán)性或倡導(dǎo)性規(guī)范;另一方面，明確賦予公司章程更多的自主權(quán)。公司法則是國家以公權(quán)力的名義頒布并以強(qiáng)制力保障實施的法律規(guī)范，強(qiáng)調(diào)國家干預(yù)。本文認(rèn)為公司章程是公司的自治規(guī)范，強(qiáng)調(diào)自治性的公司章程與兼具任意性和強(qiáng)制性的公司法規(guī)范之間，兩者必然存在相互融合又彼此沖突的的關(guān)系。為了更好的使公司章程與公司法規(guī)范在公司治理中發(fā)揮其應(yīng)有的作用，調(diào)諧兩者的關(guān)系則顯得尤為重要。

關(guān)鍵詞：公司章程性質(zhì);公司法規(guī)范性質(zhì);融合;沖突;調(diào)諧

一、公司章程的性質(zhì)

公司章程在名稱上雖然兩大法系稱呼不同，但是總體而言，公司章程的內(nèi)容幾乎是相同的。但是對公司章程的性質(zhì)這一問題，不僅兩大法系之間存在很大的差別，就是在學(xué)者之間也有不同的看法。在學(xué)理界主要存在三種學(xué)說，分別是契約說、憲章說、自治法說。

1、契約說

“契約說”是英美法系國家對公司章程的傳統(tǒng)定性，根據(jù)傳統(tǒng)的公司契約理論，認(rèn)為公司并不是一種擬制的法人，而是公司的股東之間簽訂的一種契約，一種協(xié)議。

2、憲章說

主張“憲章說”的學(xué)者認(rèn)為，公司章程是對公司內(nèi)部相關(guān)者權(quán)利、義務(wù)規(guī)范的憲章性書面文件。公司章程是股東和公司從事商事活動的行動綱領(lǐng)，它規(guī)定了公司最為基本的運行規(guī)則，所以，公司章程就是公司的憲章，公司內(nèi)部其他文件都必須依據(jù)公司章程規(guī)定的原則制定，不得同公司章程發(fā)生沖突。

3、自治法說

自治法說是大陸法系國家對公司章程的傳統(tǒng)認(rèn)識，認(rèn)為公司章程是依照國家法律規(guī)定制定并發(fā)生效力的，規(guī)范公司組織和活動的內(nèi)部自治規(guī)則。

本文認(rèn)為自治法說更能體現(xiàn)公司章程的性質(zhì)，公司章程是由公司的股東根據(jù)自己的意志制定或修改，體現(xiàn)了“自治”。公司章程不但對公司股東具有約束力，同時對后加入的股東、董事、監(jiān)事和高級管理者同樣也有約束力，體現(xiàn)了“法”。但是，“自治”另一方面也強(qiáng)調(diào)了自治的范圍，畢竟是在公司內(nèi)部起到自治的作用，限于公司內(nèi)部，因此，公司章程必須受到《公司法》的限制，不得違反公司法的強(qiáng)制性規(guī)范，不得違背公司法精神和基本原則，一旦違反，國家就可以強(qiáng)制干預(yù)。

二、公司法規(guī)范的性質(zhì)

公司法主要調(diào)整公司組織的設(shè)立、營運、解散、清算以及公司對內(nèi)對外的各種關(guān)系作出明確的規(guī)定。[1]公司法既然是調(diào)整公司的一部法律，那么到底公司法是何種性質(zhì)的法律，是強(qiáng)行法還是任意法。學(xué)術(shù)界對該問題，大體形成以下三種觀點：

1、任意法說

“任意法說”認(rèn)為公司法是屬于任意法性質(zhì)，公司法的規(guī)范應(yīng)當(dāng)是任意性規(guī)范，充分強(qiáng)調(diào)股東的意思自治，重視公司參與者對公司事務(wù)的自由決策，不管從公司契約的設(shè)立、公司組織形式的選擇、公司契約內(nèi)容的約定上都是股東自由行為，國家都不應(yīng)予以干涉。[2]

2、強(qiáng)行法說

“強(qiáng)行法說”認(rèn)為公司法在本質(zhì)上應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)行法，體現(xiàn)國家意志，注重國家對公司的強(qiáng)制規(guī)范，同時強(qiáng)調(diào)社會的公正以及公眾的利益。[3]他們認(rèn)為不存在完美的市場，公司法作為調(diào)整市場主體即公司的法律，必然要強(qiáng)調(diào)國家強(qiáng)制力量的干預(yù)，這樣才能更好的保護(hù)市場的健康發(fā)展。

3、折中說

“折中說”認(rèn)為公司法兼具任意性與強(qiáng)行性，公司法既重視私法自治精神，主要是針對股東的意思自治，同時公司是市場經(jīng)濟(jì)中的主要主體，公司的行為必將影響市場的變化，因此也注重社會公正和公眾利益，強(qiáng)調(diào)公司法是強(qiáng)行法與任意法的結(jié)合體，公司法規(guī)范中具有強(qiáng)制性規(guī)范又有任意性規(guī)范，不能缺少任何一種因素。[4]

本文更贊成折中說，認(rèn)為公司法應(yīng)當(dāng)是兼具任意性和強(qiáng)制性。根據(jù)公司契約理論，認(rèn)為公司是股東之間的一種契約，是股東之間通過協(xié)商所達(dá)成的一種協(xié)議。既然公司是一種契約，當(dāng)然規(guī)制公司的公司法自然在一定程度上強(qiáng)調(diào)任意性。

三、公司章程與公司法規(guī)范的關(guān)系

公司章程與公司法規(guī)范的關(guān)系不能一概而論，彼此之間既有相互融合的一面，又有相互沖突的一面。

（一）公司章程與公司法規(guī)范的融合性

1、公司法規(guī)范是公司章程的前提與基礎(chǔ)

公司法規(guī)范是公司章程制定的前提與基礎(chǔ)，眾所周知，公司章程是根據(jù)公司法規(guī)范制定的，而公司法中必須有涉及到公司章程的內(nèi)容，否則該公司法也是不完善的。公司法明確規(guī)定公司的設(shè)立必須制定公司章程，公司必須按照公司法的規(guī)定制定符合公司自身的公司章程。同時，公司法規(guī)定公司章程的部分內(nèi)容，如我國《公司法》第二十五條、第八十二條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司章程和股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項，如果公司章程沒有根據(jù)公司法的規(guī)定，記載這些絕對必要記載事項，則導(dǎo)致整個章程無效。針對公司章程的修改，公司法也作了相應(yīng)的要求，要保持公司章程的穩(wěn)定性，公司章程的修改必須經(jīng)過嚴(yán)格的程序，同時應(yīng)在國家登記機(jī)關(guān)作相應(yīng)的變更登記。公司章程的制定與修改都必須按照公司法的規(guī)定嚴(yán)格實行，公司法規(guī)范是章程制定的前提與基礎(chǔ)，公司章程制定的內(nèi)容有很大部分與公司法規(guī)范是重合的，或者說公司章程的內(nèi)容是公司法規(guī)范內(nèi)容的一部分。

2、公司章程是對公司法規(guī)范的完善

公司章程可以起到彌補(bǔ)公司法規(guī)范不足的作用，完善公司法的規(guī)范，針對公司法的宏觀性規(guī)定，公司章程可以在一定程度上對公司法規(guī)定進(jìn)行細(xì)化、補(bǔ)充、甚至有時能排除公司法的適用，只要章程規(guī)定的內(nèi)容不違背公司法的強(qiáng)制性規(guī)范，公司法規(guī)范盡可能的賦予公司章程最大的自治空間。

（二）公司章程與公司法規(guī)范的沖突性

公司作為一個具有獨立意志的社團(tuán)法人，其在公司章程規(guī)則的自律下，實現(xiàn)財富最大化，這是私法主體公司的正常利益所在。[5]同時公司也應(yīng)歷盡所能的實現(xiàn)股東的權(quán)益。時下最流行的一個詞則是社會責(zé)任，現(xiàn)代社會日益強(qiáng)調(diào)公司的社會責(zé)任，公司在追求自身利益最大化的同時，也應(yīng)承擔(dān)其作為社會性組織的社會責(zé)任，主要表現(xiàn)在對其利害關(guān)系者的責(zé)任，如雇員、客戶、債權(quán)人、社區(qū)等。作為具有法人資格的公司已經(jīng)不再是一個只顧自身利益的主體，應(yīng)當(dāng)從公司長遠(yuǎn)的利益出發(fā)考慮公司的整體全局發(fā)展。正是因為追求私益是公司的根本目標(biāo)，必然要求實現(xiàn)自治，而社會公共性的特征，決定公司要實現(xiàn)公益目標(biāo)，必然要受到國家規(guī)制，從而出現(xiàn)了公司自治與國家規(guī)制，公司章程與公司法在一定意義上的沖突。

四、公司章程與公司法強(qiáng)制性規(guī)范的調(diào)諧

（一）提高公司章程意識

公司章程對公司至關(guān)重要，既是公司成立的必要文件，同時對公司而言，章程又是公司組織和活動的具體指導(dǎo)，章程對公司就猶如憲法對國家一樣。公司章程并不是像有些經(jīng)營管理者認(rèn)為的那樣只是一紙空文只會阻礙公司的發(fā)展，事實上，公司章程是承載公司信用的重要名片。再者，依據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。公司章程明確公司與公司、股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)公司與股東、或股東與股東發(fā)生利益糾紛時，公司章程則是解決糾紛的重要依據(jù)之一。因此，無論是股東還是公司都應(yīng)當(dāng)重視公司章程的重要作用，首先應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)公司章程意識，不要簡單盲目的認(rèn)為公司章程只是一紙空文，真正從實質(zhì)上利用公司章程機(jī)制，使其在公司治理過程中發(fā)揮其應(yīng)當(dāng)具有的作用。

（二）公司章程可細(xì)化公司法規(guī)范

公司章程細(xì)化公司法規(guī)范是指公司法對相應(yīng)的問題已經(jīng)進(jìn)行了規(guī)范，但具體的操作方法和標(biāo)準(zhǔn)就由公司章程來規(guī)定，只要規(guī)定是合乎法律規(guī)定的，就直接適用公司章程的規(guī)定。我國現(xiàn)行的公司法中有部分內(nèi)容公司法并沒有作出具體的規(guī)定，而是賦予公司章程來規(guī)定具體的操作方法，針對這樣的條款，公司章程應(yīng)當(dāng)發(fā)揮其應(yīng)有的作用。這是公司法在很大程度上給予公司章程的自主權(quán)。表現(xiàn)在公司法的條文中，一般以“由公司章程規(guī)定”等出現(xiàn)。公司章程通過對公司法規(guī)定的細(xì)化，可以使公司法規(guī)范更具體化和更具有可操作性。

（三）公司章程可補(bǔ)充公司法

對公司法規(guī)范的補(bǔ)充不同于細(xì)化，補(bǔ)充是指公司法沒有對該問題進(jìn)行規(guī)定，而是授權(quán)給公司章程規(guī)定，前提是補(bǔ)充的內(nèi)容必須合乎法律的規(guī)定才能適用。因為現(xiàn)實中公司的內(nèi)外事務(wù)是相當(dāng)復(fù)雜的，而且每個公司都有其不可替代的特征，《公司法》對有些問題不可能規(guī)定齊全，即使作出規(guī)定，內(nèi)容也不一定符合公司自身需要，因此，《公司法》將部分內(nèi)容賦予公司章程權(quán)利作出規(guī)定，當(dāng)然公司章程的規(guī)定不得與公司法的規(guī)定相違背。如股東會或者董事會、經(jīng)理的具體職權(quán)等，公司法因此授權(quán)給公司章程根據(jù)自身的特點制定相應(yīng)的規(guī)定。

（四）公司章程可排除公司法的適用

公司章程可排除公司法的適用，指的是公司法在某些方面已作出規(guī)定，當(dāng)公司章程可以排除公司法的規(guī)定，在章程中作出不同于公司法規(guī)定的內(nèi)容。筆者認(rèn)為公司章程自治權(quán)的最大體現(xiàn)就是公司章程在某些方面可以排除公司法的適用。從而使公司章程替代公司法的規(guī)定，這種替代關(guān)系體現(xiàn)在公司法中規(guī)定的“公司章程另有規(guī)定”的條文。

注釋：

[1]張民安，左傳衛(wèi)主編：《公司法》第二版[M]，廣東：中山大學(xué)出版社2007年版，第19頁。

[2]劉安鵬：公司法與公司章程互動關(guān)系探討[D]，2007年中國政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，指導(dǎo)老師許傳璽教授，載普麗芬：從公司法規(guī)則的分類界定公司章程的界限[J]，《華東政法學(xué)院學(xué)報》2003年第3期，第34頁。

[3]同上

[4]王保樹：《中國商事法》[M]，北京：人民法院出版社2001年版，第14頁。

[5]趙憲明：公司章程的法律意義研究[D]，2008年外交學(xué)院碩士學(xué)位論文，指導(dǎo)老師孫積祿副教授。