這里面我以嘉能可（Glencore）收購斯特拉塔（Xstrata）為例說明附限制性條件批準(zhǔn)的經(jīng)營者集中。這是我們目前為止審查的最大的附加限制性條件批準(zhǔn)的經(jīng)營者集中案件，合并成功后的市值接近760億美元。

嘉能可收購斯特拉塔對中國銅精礦、鋅精礦和鉛精礦市場可能具有排除、限制競爭的效果，商務(wù)部決定基于嘉能可最終救濟(jì)方案的承諾，附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)經(jīng)營者集中，嘉能可和斯特拉塔應(yīng)履行如下義務(wù)：

1.剝離銅精礦資產(chǎn)。嘉能可應(yīng)當(dāng)剝離本交易后其在拉斯邦巴斯銅礦項(xiàng)目中持有的全部權(quán)益。

2.維持集中前銅精礦的交易條件。2013年至2020年12月31日，嘉能可以長期合同方式以及規(guī)定的價格條款每年向中國客戶提供特定數(shù)量的銅精礦。

3.維持集中前鋅精礦和鉛精礦市場交易條件。2013年至2020年12月31日，嘉能可以國際通行合同條款，公平合理地向中國客戶提供鋅精礦、鉛精礦長期和現(xiàn)貨供應(yīng)。

限制性條件的確定有以下幾點(diǎn)需要注意：

1.限制性條件由申報方提出，目的在于解決執(zhí)法機(jī)構(gòu)查出的問題（也可在查出問題前由申報方主動提出）。

2.限制性條件的提出時限：一般在進(jìn)一步審查階段截止日前20日內(nèi)提交最終方案。

3.申報方在規(guī)定期限內(nèi)未提出附條件建議的，或所提出的建議不足以減少集中對競爭產(chǎn)生的不利影響的，應(yīng)當(dāng)禁止集中。

4.商務(wù)部應(yīng)與申報方就附條件建議進(jìn)行協(xié)商，并對建議進(jìn)行評估。

5.商務(wù)部應(yīng)在審查決定中明確是否要求申報方委托受托人及適用的程序。

限制性條件包括如下幾類：

1.剝離參與集中的經(jīng)營者的部分資產(chǎn)或業(yè)務(wù)等結(jié)構(gòu)性條件，即由參與集中的經(jīng)營者將自己的部分業(yè)務(wù)出售給第三方經(jīng)營者，以保持這部分業(yè)務(wù)的競爭性。

比如嘉能可在銅精礦占90%的市場份額，附限制性條件要求剝離部分銅精礦資產(chǎn)，這樣對市場的控制力就會減少，市場份額就會降低。除了剝離有形資產(chǎn)外，還可以剝離知識產(chǎn)權(quán)、部分股權(quán)，這也是結(jié)構(gòu)性的剝離。

2.參與集中的經(jīng)營者開放其網(wǎng)絡(luò)或平臺等基礎(chǔ)設(shè)施、許可關(guān)鍵技術(shù)（包括專利、專有技術(shù)或其他知識產(chǎn)權(quán)）、終止排他性協(xié)議等行為性條件。

允許其他的經(jīng)營者使用你的網(wǎng)絡(luò)或平臺提供間接性服務(wù)，強(qiáng)制許可具有排除、限制競爭的關(guān)鍵技術(shù)，這些都屬于行為性條件。

3.結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件。剛才提到的嘉能可收購斯特拉塔案件，除了剝離資產(chǎn)的限制性條件，還有對其供應(yīng)條件和交易條件的要求。

限制性條件的實(shí)施包括以下幾點(diǎn)：

1.自行剝離和受托剝離。經(jīng)營者可以自己找買家，這是自行剝離。如果說經(jīng)營者想賣高價，或者本來就不想賣，故意拖延。商務(wù)部規(guī)定的期限到了還沒賣出去，怎么辦？這種情況下，各國的慣例，就要進(jìn)行受托剝離。受托人在規(guī)定期限內(nèi)找到買方并簽訂出售協(xié)議，也可以進(jìn)行無底價拍賣，起拍價可以是0元、1元。當(dāng)然我們的初衷是為了起到一個督促作用。

2.監(jiān)督受托人和剝離受托人。監(jiān)督受托人負(fù)責(zé)監(jiān)督自行剝離，剝離受托人負(fù)責(zé)監(jiān)督受托剝離。大部分資產(chǎn)的剝離都是在國外進(jìn)行的，我們中國的司法機(jī)關(guān)是沒有到國外去執(zhí)法的權(quán)利，各國都是這樣的。這樣我們就會選擇獨(dú)立的第三方監(jiān)督負(fù)責(zé)人，或者是律師事務(wù)所、會計事務(wù)所等機(jī)構(gòu)來監(jiān)督執(zhí)行的情況，并按時向商務(wù)部進(jìn)行報告。另外一方面，我們執(zhí)法人員有限，也需要選擇監(jiān)督受托人，這也是遵守國際的慣例。

3.批準(zhǔn)買方：申報方提出建議，執(zhí)法機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，申報方與買賣方簽訂買賣合同。

4.剝離期限：審查決定未規(guī)定剝離期限的，自行剝離為審查決定作出之后6個月，可適當(dāng)延長，受托剝離為審查決定作出之后6個月。

5.其他種類限制性條件的實(shí)施，比照適用剝離的有關(guān)規(guī)定。

限制性條件的監(jiān)督，就是我剛才提到的第三方監(jiān)督負(fù)責(zé)人。剝離義務(wù)人應(yīng)在商務(wù)部做出審查決定之日起十五日內(nèi)向商務(wù)部提交監(jiān)督受托人人選，在進(jìn)入受托剝離階段三十日前向商務(wù)部提交剝離受托人人選。申報方認(rèn)為不需要監(jiān)督受托人的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

審查決定生效后，實(shí)施限制性條件不可能或無必要的，或因市場競爭環(huán)境變化致使限制性條件無法減少不利競爭影響的，商務(wù)部可以對限制性條件進(jìn)行重新審查，變更或者解除限制性條件。endprint