葛俏

（沈陽師范大學法學院，遼寧沈陽110034）

我國遺囑信托的設立與文本模式

葛俏

（沈陽師范大學法學院，遼寧沈陽110034）

遺囑信托是一種法律關(guān)系，其設立、變更與終止涵蓋了遺囑信托制度的主體內(nèi)容。對于遺囑信托法律關(guān)系的解讀，是完成構(gòu)建我國遺囑信托制度的必要步驟，是對制度的融合與整合的必經(jīng)程序。以遺囑信托設立作為切入點，區(qū)別意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為的不同階段，結(jié)合我國繼承法與信托法，擬出我國遺囑信托的法律文本例。

遺囑信托；成立；設立；法律文本

一、現(xiàn)階段的財富傳承模式

個人財富的傳承經(jīng)歷了漫長的歷史變遷。人類最初的財富傳承模式一般僅限于家庭成員之間的或者家庭內(nèi)部的財富轉(zhuǎn)移。隨著社會與經(jīng)濟的發(fā)展，財富的傳承出現(xiàn)了新的特征。首先，財富的內(nèi)涵擴大了，不僅限于傳統(tǒng)財產(chǎn)，還擴大到人力資本。其次，財富轉(zhuǎn)移的時間從死后提前到生前。以前的父母在死后將自己的財富留給子女，而現(xiàn)在的父母在生前就需要用自己的財富對子女進行文化培養(yǎng)與勞動技能的培養(yǎng)。最后，財富轉(zhuǎn)移的數(shù)目在減少。現(xiàn)在生活水平以及醫(yī)療水平的提高，父母的壽命越來越長，父母需要留給自己一部分用來養(yǎng)老。人們現(xiàn)在開始把財產(chǎn)的一部分分割出來，作為年老失去勞動能力時的收入來源。即使這樣，人們?nèi)匀幌Ｍ梢岳闷湄敻粊砜刂苹蛘哂绊憚e人的行為。人們通過訂立遺囑，在死后將財產(chǎn)贈與某人，如果沒有立下遺囑，將導致財產(chǎn)所有人死后失去其生前擁有的所有財產(chǎn)的任何權(quán)利，這些財產(chǎn)將按照法定繼承分配。

在英美法系國家，任何遺產(chǎn)繼承都要通過司法管轄體系進行確認。英國歷史上就有三大法院管轄繼承案件，分別是王室共同法院、教會法院及后來興起的衡平法院。王室法院管轄土地繼承，教會法院管轄動產(chǎn)繼承，衡平法院管轄個人財產(chǎn)［1］。美國遺產(chǎn)繼承制度與英國相似，幾乎所有縣都有專門管轄死者遺產(chǎn)分配，只是名稱不盡相同，有的叫遺產(chǎn)檢驗法院，有的叫地區(qū)法院或者孤兒法院。現(xiàn)在這些法院被統(tǒng)稱為遺產(chǎn)檢驗法院。根據(jù)美國現(xiàn)在的遺產(chǎn)繼承制度，人死之后，遺產(chǎn)將被分成進行遺產(chǎn)檢驗與不需要進行遺產(chǎn)檢驗的兩大類。不需要進行檢驗的遺產(chǎn)是指遺囑之外，在被繼承人生前即產(chǎn)生法律效力的法律文件而轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)。主要包括附有遺屬權(quán)的共同共有財產(chǎn)權(quán)所持有的不動產(chǎn)或銀行賬戶、人壽保險金以及訂有以死亡為條件的支付條款等。20世紀以來，美國不需要進行遺產(chǎn)檢驗的財產(chǎn)范圍在穩(wěn)定增加。

實踐中，我國尚沒有個人在銀行開設普通共同、共有賬戶的情形。因此，一旦某人死亡，必須向銀行出具死亡證明才能取出死者的遺產(chǎn)。我國目前沒有以死亡為條件的支付條款。如果某人沒有立下遺囑，死后就完全喪失對生前財產(chǎn)的控制權(quán)，也喪失了通過財產(chǎn)影響他人的能力，遺產(chǎn)只能按照法定繼承進行分配。在美國，如果訂立遺囑，則進行分配的遺產(chǎn)必須進行遺產(chǎn)檢驗程序。美國的遺產(chǎn)檢驗程序繁瑣同時花費昂貴，并且涉及死者以及繼承人的隱私。因此，在美國并不受歡迎。人們逐漸傾向于把自己的多數(shù)財產(chǎn)變成不需要進行遺產(chǎn)檢驗的財產(chǎn)，遺囑信托成為其中重要的一種方式。當事人可以在生前通過設立遺囑信托將自己的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移至信托機構(gòu)，一方面可以滿足財產(chǎn)管理的需要，同時可以避免遺產(chǎn)檢驗程序。

二、我國遺囑信托的設立

遺囑信托的設立是一個過程。遺囑信托行為包括意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為。意思表示行為與財產(chǎn)轉(zhuǎn)移行為在遺囑信托設立過程中代表了兩個相互聯(lián)系但在時間上有所不同的階段。意思表示行為完成意味著遺囑信托的成立，但成立并不當然表明遺囑信托已經(jīng)生效，只有在設立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移于受托人之后，遺囑信托才生效［2］。因此，遺囑信托的設立并不意味著其已生效。

（一）我國遺囑信托的成立

1.遺囑信托成立的條件

從遺囑信托成立的條件看，遺囑信托成立強調(diào)的是當事人的意思表示，只要委托人設立遺囑信托的意思表示與受托人承諾遺囑信托的意思表示達成一致，遺囑信托即告成立。遺囑信托成立不以設立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移給受托人為前提條件，財產(chǎn)轉(zhuǎn)移未完成、需要辦理的遺囑信托登記和設立審批手續(xù)未辦理的，均不影響遺囑信托的成立。當然，委托人和受托人設立遺囑信托的意思表示必須符合法律有效要件，包括遺囑信托當事人具有：法定的主體資格、意思表示應當采取法定的書面形式、意思表示的內(nèi)容應當符合法律的規(guī)定、意思表示應當真實等。否則，遺囑信托不能成立。

2.遺囑信托成立的時間

既然遺囑信托的成立以委托人和受托人達成設立遺囑信托的意思表示一致為條件。因此，委托人和受托人意思表示達成一致的時間，即為遺囑信托成立的時間。由于遺囑信托設立的方式不同，委托人和受托人達成設立遺囑信托的意思表示一致的時間也不相同。對于采取遺囑信托合同形式設立的遺囑信托，委托人和受托人簽訂了遺囑信托合同即視為意思表示達成一致。至于如何簽訂，本人認為應當符合《合同法》關(guān)于合同簽訂的規(guī)定。既可以采取遺囑信托合同書的方式簽訂，也可以采取符合《合同法》要求的書面邀約與承諾的方式簽訂。遺囑信托合同應當由有權(quán)簽字的人簽署或者加蓋委托人和受托人的印章或公章。

據(jù)此，在以遺囑信托合同以外的其他書面方式設立遺囑信托時，以受托人對接受遺囑信托的承諾，作為委托人和受托人設立遺囑信托的意思表示一致的時間。從實際情況看，設立遺囑信托的其他書面方式主要是指遺囑，由于遺囑是單方法律行為，只要符合《繼承法》關(guān)于遺囑生效的法律條件，于立遺囑人死亡后自動生效。因此，以遺囑方式設立信托，通常不會事先取得受托人的同意，往往需要遺囑生效后再由遺囑執(zhí)行人或者立遺囑人的繼承人與遺囑指定的受托人協(xié)商，如果遺囑指定的受托人承諾接受遺囑信托，則該遺囑信托自受托人承諾遺囑信托時成立。如果遺囑指定的人拒絕或者無能力的人擔任受托人，受益人可以另行選任受托人；如果受益人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，依法由其監(jiān)護人選任［3］。此時，遺囑信托自依法或者依遺囑規(guī)定的方法選任出來的受托人承諾信托時成立。問題是，如果依任何方法均無受托人承諾遺囑信托，遺囑信托不能成立。但是，依照《繼承法》規(guī)定，遺囑已經(jīng)生效，如果僅因無法選任受托人而判定遺囑信托不成立，有違立遺囑人的真意，似也不妥。對此，期待信托法相關(guān)條文的進一步完善。

（二）遺囑信托成立的法律效果

我國《信托法》僅以委托人和受托人設立信托的意思表示一致為信托成立的條件與時間，意味著信托成立時，并不一定會產(chǎn)生信托的法律后果。因此，遺囑信托的法律效果以遺囑信托財產(chǎn)的形成為條件，而要形成遺囑信托財產(chǎn)，必須以設立遺囑信托的財產(chǎn)有效轉(zhuǎn)移于受托人、處于受托人能夠管理和控制的狀態(tài)為前提。由于遺囑信托僅依委托人和受托人的意思表示而成立，不以設立遺囑信托的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移于受托人為要件。因此遺囑信托成立時，設立遺囑信托的財產(chǎn)通常還沒有轉(zhuǎn)移給受托人，此時還沒有形成法律意義上的遺囑信托財產(chǎn)，受托人無從對遺囑信托財產(chǎn)進行管理，也無法承擔受托人謹慎管理的義務；受益人的受益權(quán)也未確立，不能實際上行使受益人的權(quán)利；委托人也不能向受托人主張有關(guān)遺囑信托財產(chǎn)管理方面的監(jiān)督權(quán)利。從遺囑信托本身的法理構(gòu)造來看，要產(chǎn)生遺囑信托的法律效果，僅有意思表示即遺囑信托成立顯然是不夠的，只有設立遺囑信托的財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人以后，才能在遺囑信托當事人之間依照意思表示的內(nèi)容確立遺囑信托權(quán)利義務關(guān)系。在英美法上，將已經(jīng)有遺囑信托意思表示但未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的遺囑信托稱為“不完全設定遺囑信托”，而將財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的信托稱為“完全設定遺囑信托”［4］。這兩個概念相當于我國《信托法》上的信托成立與信托生效［5］。

既然遺囑信托成立并未在遺囑信托當事人之間確立遺囑信托權(quán)利義務關(guān)系。那么，遺囑信托成立在法律上會產(chǎn)生什么樣的效果。這里涉及兩個問題：一是遺囑信托成立后、遺囑信托生效前，遺囑信托當事人具有哪些權(quán)利義務。二是遺囑信托成立后、遺囑信托生效前，遺囑信托當事人違反義務有哪些法律責任。

1.遺囑信托成立后當事人的權(quán)利與義務

于遺囑信托成立后生效前，遺囑信托并沒有完全設定，遺囑信托當事人之間的遺囑信托權(quán)利義務關(guān)系尚未確立，遺囑信托當事人之間僅存在轉(zhuǎn)移與接受遺囑信托財產(chǎn)。對于受益人而言，因受益人不是遺囑信托設立行為的直接當事人，遺囑信托僅依照委托人和受托人的信托行為而設立，不需要受益人為特定的法律行為。因此，遺囑信托成立后、生效前，受益人既不享有權(quán)利，也不承擔義務。對于委托人而言，因遺囑生效后委托人已經(jīng)死亡，其按照遺囑規(guī)定的方式和時間轉(zhuǎn)移設立遺囑信托的財產(chǎn)于受托人的義務，由遺囑執(zhí)行人或者委托人的繼承人承擔。對于受托人而言，遺囑信托成立后，受托人承諾遺囑信托后，負有按照遺囑信托文件規(guī)定的時間和方式接受設立遺囑信托的財產(chǎn)的義務。受托人接受設立遺囑信托的財產(chǎn)的義務包括為管理信托做的準備的義務，以便一旦委托人或其他財產(chǎn)轉(zhuǎn)移義務人按遺囑信托文件約定交付遺囑信托財產(chǎn)后，受托人能夠承擔管理遺囑信托的職責。

2.違反遺囑信托成立階段義務的法律責任

遺囑信托成立后、生效前，如果委托人或受托人違反了遺囑信托文件約定的轉(zhuǎn)移或者接受遺囑信托財產(chǎn)的義務，將會承擔哪些法律責任。我國《信托法》沒有做出直接規(guī)定，應當按照民法的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。遺囑信托成立后、生效前，財產(chǎn)轉(zhuǎn)移義務人和受托人違反了轉(zhuǎn)移和接受信托財產(chǎn)的義務，由于他們之間不存在合同關(guān)系，依據(jù)法理，如果一方因不履行義務給對方造成了損失，受損害的一方可以依據(jù)侵權(quán)行為的相關(guān)法律規(guī)定，要求侵權(quán)人承擔權(quán)的法律責任。

遺囑信托成立后生效前，受益人并沒有直接的權(quán)利和義務，僅在委托人和受托人之間存在轉(zhuǎn)移遺囑信托財產(chǎn)和接受遺囑信托財產(chǎn)的義務，而任何一方違反自己的義務，導致遺囑信托無法設立，不僅可能會給對方造成損失，直接受到更大損害的恰是受益人，因為設立遺囑信托的目的不是為了委托人和受托人的利益，而是為了受益人的利益。因此，本人認為在遺囑信托成立階段，如果委托人或受托人違反自己的義務，不僅相互之間應當承擔法律責任，受益人因此受到損害的，依據(jù)侵權(quán)法的原理，也應當具有救濟權(quán)，請求義務違反方承擔相應的侵權(quán)責任。

三、我國遺囑信托的法律文本例

我國目前尚未有關(guān)于遺囑信托的法律文本，結(jié)合信托法與繼承法的相關(guān)法律規(guī)定，擬出遺囑信托的法律文本例。

李一的遺囑信托契約書

本人聲明這是我的遺囑，之前所立遺囑均無效。

立遺囑人：李一，身份證號：************，本人去世后，所有遺產(chǎn)由本人配偶張二、四個子女李東、李南、李西、李北依照以下方式繼承：

一、受托人。我任命***為我的受托人。如***于我死亡后也去世，由***擔任受托人。

二、特別指示

（一）動產(chǎn)。如果我的配偶晚于我死亡，我將我的家庭物品、個人汽車、首飾等個人物品以及這些動產(chǎn)所得保險利益均贈與我的配偶。如果我的配偶先于我死亡，我將我上述財產(chǎn)均分于在世的四個子女，由四個子女自行協(xié)商分割，如果協(xié)商不成，則由我的受托人來決定如何分割。如果我最小的女兒在我死亡時尚未滿18周歲，我的受托人應本著以下原則進行分割：

1.直接將其所得財產(chǎn)贈與我女兒，不管任何子女是否均分。

2.保留財產(chǎn)等到日后再進行分配。

3.出售這些財產(chǎn)并將收益進行分配或者將出售財產(chǎn)所得作為我遺產(chǎn)中剩余利益的一部分。

（二）不動產(chǎn)。

1.位于**市**區(qū)**路**號的房屋歸配偶張二所有。

2.位于**市**區(qū)**路**號的房屋歸長子李東所有。

三、個人代表

（一）本遺囑中所任命的受托人不需要提供任何履行擔保。

（二）根據(jù)法律規(guī)定，賦予我受托人所有權(quán)利。

四、具體管理條款

本人遺產(chǎn)中的銀行存款部分，于本遺囑生效后**個月內(nèi)，應交付受托人作為遺囑信托財產(chǎn)，遺囑信托內(nèi)容如下：

（一）本遺囑信托中的受益人是指患有精神疾病的小女兒李北。

（二）遺囑信托財產(chǎn)的管理辦法

1.受托人應將遺囑信托財產(chǎn)全部存入金融機構(gòu)，并不得與受托人自有資金或其他遺囑信托資金混合。

2.受托人就遺囑信托財產(chǎn)的運用范圍限于投資公債、短期票券、公司債、金融債券、上市及上柜股票以及受益憑證。此部分金額（不含投資孳息）并不得超過全部遺囑信托財產(chǎn)的半數(shù)。

3.受托人應每月至少一次前往李北住處，了解、探視李北生活狀況，并給付李北****元用作李北日常生活之開支。

4.受托人應于遺囑信托開始時作成遺囑信托財產(chǎn)目錄，并應于每年**月前，將前一年度的遺囑信托財產(chǎn)目錄、遺囑信托事務處理報告書、收支計算表及資產(chǎn)負債表送交信托監(jiān)察人審核。

（三）本遺囑信托選任***為遺囑信托監(jiān)察人（身份證號：**************，住址：**市**區(qū)**街**路**號）。遺囑信托監(jiān)察人與受托人自任職滿一年起，每年得自遺囑信托財產(chǎn)領取***元作為報酬，不足一年，按一年計算。

（四）本遺囑信托于李北死亡時消滅，全部遺囑信托財產(chǎn)歸屬于尚未死亡的子女，如果子女全部死亡，遺囑信托財產(chǎn)歸屬于財團法人***基金會。

五、本人向***人壽保險估分有限公司投保之壽險，已指定長子李東、長女李南為受益人，保險金由二人平均分配，與其他繼承人無關(guān)。

六、本人生前勤儉創(chuàng)業(yè)，稍有所成，望全體子女，于本人去世后，能孝順母親，努力認真工作，不負本人之期望。

本人于***年***月***日簽署本遺囑。

立遺囑人：***（須親筆簽名）

在上述遺囑簽訂之日，我本人親眼目睹李一在上述遺囑上簽字，并宣稱這是他的遺囑。特此簽字作為見證人。

***（見證人一簽名）

***（見證人二簽名）

由于遺囑信托源于英美法系，在我國運用遺囑信托制度尚存在許多理論上和實踐上的問題沒有解決，如何將遺囑信托移植到我國，并將其完美地結(jié)合，使之與我國的法律相協(xié)調(diào)，是需要解決的問題。雖然中國還沒有真正意義上的遺囑信托，但是中國是存在遺囑信托發(fā)展的社會環(huán)境和法律制度，因此，遺囑信托在中國還是有一定發(fā)展前景的。

［1］John H.Langbein.The Twentieth-Century Revolution in Family WealthTransmission［J］.MichiganLawReview，1988，86：722-726.

［2］董慧凝.信托財產(chǎn)法律問題研究［M］.北京：法律出版社，2011：27-30.

［3］黃來紀.試論我國《信托法》的特點［J］.政治與法律，2002（1）：48-50.

［4］周小明.財產(chǎn)權(quán)的革新［M］.貴陽：貴州人民出版社，1995：82 -85.

［5］張淳.中華人民共和國信信托法中的創(chuàng)造性規(guī)定及其評析［J］.法律科學，2002（2）：113-116.

【責任編輯李菁】

D922

A

1674-5450（2015）03-0046-03

2015-02-20

遼寧省社科基金自選項目（L13DFX032）；遼寧省教育廳一般項目（W2014140）；遼寧省社科聯(lián)2015年度遼寧經(jīng)濟社會發(fā)展項目（2015lslktzifx-09）

葛俏，女，遼寧沈陽人，沈陽師范大學講師。