于向陽，周德松

(天津市寶坻區(qū)人民檢察院，天津301800)

一、“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪的立法現(xiàn)狀評析

我國對于“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪的規(guī)定在法律層面上是空白的，其存在于司法解釋效力級別的全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要中。2000年4月4日，最高人民法院發(fā)布的關(guān)于印發(fā)全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要”的通知(以下簡稱《南寧會議紀(jì)要》)，第一次提及到“以販養(yǎng)吸”這一概念，并對其進(jìn)行了規(guī)定:“對于以販養(yǎng)吸的被告人，被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為其犯罪的數(shù)量，但量刑時(shí)應(yīng)考慮被告人吸食毒品的情節(jié)?！蓖瑫r(shí)對量刑情況也作出了規(guī)定。但該紀(jì)要對“以販養(yǎng)吸”這一概念的具體內(nèi)涵、外延和適用前提卻只字未提。這樣的規(guī)定給什么情況適用“以販養(yǎng)吸”和對于證據(jù)如何證明“以販養(yǎng)吸”這一適用前提帶來很大的困擾。2008年12月1日，最高人民法院印發(fā)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(以下簡稱《大連會議紀(jì)要》)的通知是在《南寧會議紀(jì)要》的基礎(chǔ)上對毒品犯罪達(dá)成的新共識?！洞筮B會議紀(jì)要》對于“以販養(yǎng)吸”進(jìn)行了更加精細(xì)、科學(xué)的規(guī)定:“對于以販養(yǎng)吸的被告人，其被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認(rèn)定為其犯罪的數(shù)量，但量刑時(shí)應(yīng)考慮被告人吸食毒品的情節(jié)，酌情處理;被告人購買了一定數(shù)量的毒品后，部分已被其吸食的，應(yīng)當(dāng)按能夠證明的販賣數(shù)量及查獲的毒品數(shù)量認(rèn)定其販毒的數(shù)量，已被吸食部分不計(jì)入在內(nèi)?！蓖瑫r(shí)也提出:“以販養(yǎng)吸的被告人，被查獲的毒品數(shù)量剛達(dá)到實(shí)際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，可以不判處被告人死刑立即執(zhí)行”。雖然《大連會議紀(jì)要》較《南寧會議紀(jì)要》有了更加細(xì)化的規(guī)定，但對于“以販養(yǎng)吸”這一概念的界定仍未提及，致使司法實(shí)踐中適用“以販養(yǎng)吸”出現(xiàn)很大的差異性。2013年2月26日，最高人民法院關(guān)于廢止1997年7月1日至2011年12月31日期間發(fā)布的部分司法解釋和司法解釋性質(zhì)文件(第十批)的決定將《南寧會議紀(jì)要》予以廢止，現(xiàn)行對“以販養(yǎng)吸”有效的規(guī)定只有《大連會議紀(jì)要》。

二、“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪數(shù)量認(rèn)定的難點(diǎn)

(一)“以販養(yǎng)吸”的概念界定

我國現(xiàn)行法律和司法解釋對“以販養(yǎng)吸”這一概念沒有明確的界定，學(xué)界對于“以販養(yǎng)吸”這一概念的關(guān)注也稍顯不足，對于“以販養(yǎng)吸”的學(xué)理探討也很少。筆者認(rèn)為:“以販養(yǎng)吸”應(yīng)包含三個(gè)方面的內(nèi)容:一是犯罪嫌疑人應(yīng)是吸毒人員，即“以販養(yǎng)吸”中“吸”的應(yīng)有內(nèi)涵;二是犯罪嫌疑人客觀上具有販賣毒品的事實(shí)，即“以販養(yǎng)吸”中“販”的應(yīng)有內(nèi)涵;三是犯罪嫌疑人吸毒的資金全部或者主要來源于販賣毒品所得收益，即“以販養(yǎng)吸”中“養(yǎng)”的應(yīng)有內(nèi)涵?！梆B(yǎng)”在“販”和“吸”兩者之間建立了一種“吸”以“販”為依托和保障的特殊內(nèi)在關(guān)系。對于“以販養(yǎng)吸”的認(rèn)定，不能僅僅以犯罪嫌疑人具有吸毒行為和販賣毒品的行為這兩個(gè)事實(shí)就認(rèn)定犯罪嫌疑人“以販養(yǎng)吸”，“以販養(yǎng)吸”的核心是對“養(yǎng)”的認(rèn)定。

(二)實(shí)踐中對“以販養(yǎng)吸”中證據(jù)的證明程度

司法實(shí)踐中，因立法、司法解釋層面對“以販養(yǎng)吸”的概念并無明確的規(guī)定，實(shí)務(wù)部門對于“以販養(yǎng)吸”的內(nèi)涵把握過于簡單，忽略“以販養(yǎng)吸”中“養(yǎng)”這一“販”和“吸”之間存在的特殊內(nèi)在關(guān)系。目前，因偵查部門取證對于犯罪嫌疑人存在吸毒事實(shí)和存在販賣毒品的事實(shí)證據(jù)取證較為容易，而對于“以販養(yǎng)吸”概念本身涵蓋的一種“吸”以“販”為依托和保障的特殊內(nèi)在關(guān)系不予提供證據(jù)予以證實(shí)。目前，司法人員通常是通過如下三個(gè)事實(shí)的證明證實(shí)“以販養(yǎng)吸”這一事實(shí):一是證實(shí)犯罪嫌疑人具有吸毒的事實(shí);二是證實(shí)犯罪嫌疑人具有販賣毒品的事實(shí);三是證實(shí)公安機(jī)關(guān)從犯罪嫌疑人的住處或者駕駛的車輛等處發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人實(shí)際持有毒品的事實(shí)。實(shí)踐中，司法部門過分關(guān)注犯罪嫌疑人的危害行為，對于犯罪嫌疑人主觀罪過的“養(yǎng)”的事實(shí)予以忽略。其實(shí)，對于“以販養(yǎng)吸”的事實(shí)認(rèn)定不應(yīng)只是對客觀存在的危害行為進(jìn)行證據(jù)證實(shí)，也應(yīng)重視“以販養(yǎng)吸”本身所涵蓋的犯罪嫌疑人主觀罪過的“養(yǎng)”的證據(jù)證實(shí)，避免犯客觀歸罪的錯(cuò)誤。

三、“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪數(shù)量認(rèn)定過程中應(yīng)注意的問題

(一)對吸食毒品成癮程度的正確把握

在“以販養(yǎng)吸”的毒品犯罪中，對于犯罪嫌疑人吸食毒品事實(shí)的認(rèn)定應(yīng)嚴(yán)格把握犯罪嫌疑人的吸毒狀況。對于犯罪嫌疑人吸食毒品的次數(shù)、犯罪嫌疑人吸食毒品的成癮程度都應(yīng)達(dá)到一定的程度?！耙载滒B(yǎng)吸”中的吸食毒品情況應(yīng)與公安機(jī)關(guān)作出行政處罰中吸食毒品的程度進(jìn)行程度區(qū)別:公安機(jī)關(guān)對吸食毒品的吸毒人員可以根據(jù)吸毒人員的一次吸毒就對該吸毒人作出行政處罰決定;“以販養(yǎng)吸”中的吸毒應(yīng)為一定時(shí)間內(nèi)多次吸食毒品或者吸毒人員對于毒品已經(jīng)產(chǎn)生一定的生理依賴性，而不是僅僅吸食一次或者幾次毒品就認(rèn)定為“以販養(yǎng)吸”中的吸食毒品。吸食毒品次數(shù)、吸毒成癮程度是“以販養(yǎng)吸”其內(nèi)在邏輯所涵蓋的應(yīng)有之義。在司法實(shí)踐中，對于認(rèn)定犯罪嫌疑人構(gòu)成“以販養(yǎng)吸”的時(shí)候，應(yīng)對“吸”的次數(shù)或?qū)Ψ缸锵右扇宋境砂a的程度進(jìn)行調(diào)查取證，嚴(yán)格把握“以販養(yǎng)吸”中犯罪嫌疑人吸食毒品的強(qiáng)度。

(二)販賣毒品事實(shí)多次性的查證

在“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪中，對犯罪嫌疑人販賣毒品的次數(shù)應(yīng)全面的收集證據(jù)，通過證據(jù)證實(shí)犯罪嫌疑人具有多次販賣毒品的事實(shí)。“以販養(yǎng)吸”對于犯罪嫌疑人多次、吸毒成癮程度進(jìn)行了嚴(yán)格的要求，所以對于犯罪嫌疑人販賣毒品的次數(shù)應(yīng)辯證的進(jìn)行分析?！墩f文解字》一書寫道:“養(yǎng)，供養(yǎng)也?！毙氯A字典對于養(yǎng)的解釋是:供養(yǎng)，奉養(yǎng);撫育。根據(jù)養(yǎng)的本意，“以販養(yǎng)吸”中的“販”賣毒品的行為應(yīng)足以供“養(yǎng)”犯罪嫌疑人“吸”食毒品。如果販賣毒品行為足以供養(yǎng)犯罪嫌疑人的吸毒事實(shí)存在，那么犯罪嫌疑人的販賣毒品所獲得的收益應(yīng)足夠客觀，因?yàn)槎酒繁旧淼膬r(jià)格是非常高的。同時(shí)犯罪嫌疑人吸毒成癮對于毒品的長期依賴性，必然的要求販賣毒品的次數(shù)應(yīng)達(dá)到一定程度。有學(xué)者提出:盡管犯罪嫌疑人長期吸食毒品事實(shí)客觀存在，但是若犯罪嫌疑人只存在一次販賣毒品的行為就賺足其一定時(shí)間內(nèi)吸食毒品所需的錢款，那么這樣也應(yīng)認(rèn)定犯罪嫌疑人構(gòu)成“以販養(yǎng)吸”中的販賣毒品。筆者認(rèn)為，這種假設(shè)是客觀存在的，但是這種情況下犯罪嫌疑人“以販養(yǎng)吸”主觀罪過的認(rèn)定過分依賴于犯罪嫌疑人的供述。只要犯罪嫌疑人的供述沒有其他證據(jù)予以證實(shí)為事實(shí)，不宜認(rèn)定為犯罪事實(shí)。應(yīng)綜合其他存在證據(jù)，對犯罪嫌疑人的“以販養(yǎng)吸”事實(shí)予以證實(shí)。通過對犯罪嫌疑人多次販賣毒品的事實(shí)證實(shí)犯罪嫌疑人具有“以販養(yǎng)吸”中“養(yǎng)”的事實(shí)存在?！耙载滒B(yǎng)吸”中“販”和“吸”之間存在的特殊內(nèi)在關(guān)系以“養(yǎng)”為紐帶，將販賣毒品的次數(shù)界定為多次販賣毒品更為適宜，同時(shí)符合我國刑法主客觀相統(tǒng)一原則，也避免犯客觀歸罪的錯(cuò)誤。

(三)公安機(jī)關(guān)查扣毒品的客觀存在

在認(rèn)定犯罪嫌疑人“以販養(yǎng)吸”的基礎(chǔ)上，對于犯罪嫌疑人“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪數(shù)量的認(rèn)定應(yīng)以公安機(jī)關(guān)查封扣押的毒品為準(zhǔn)。公安機(jī)關(guān)的偵查人員對于犯罪嫌疑人持有的毒品數(shù)量依法予以扣押，并根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定制作扣押決定書和扣押物品清單，并在扣押物品清單中記載見證人、毒品持有人和兩名偵查人員的信息。對于查封扣押的白色可疑晶體應(yīng)進(jìn)行毒品檢測，只有通過毒品檢測才能認(rèn)定犯罪嫌疑人持有并被偵查人員扣押的白色可疑物品為毒品。只有通過法定證據(jù)足以證實(shí)可疑白色晶體為毒品的，才能將該可疑白色晶體計(jì)入犯罪嫌疑人“以販養(yǎng)吸”的販賣毒品數(shù)量，進(jìn)而對犯罪嫌疑人的販賣毒品事實(shí)進(jìn)行評價(jià)。對于“以販養(yǎng)吸”的毒品數(shù)量認(rèn)定應(yīng)嚴(yán)格的按照《大連會議紀(jì)要》的規(guī)定進(jìn)行計(jì)算。

綜上，在“以販養(yǎng)吸”毒品犯罪中毒品數(shù)量的認(rèn)定案件中，第一要務(wù)要解決的是犯罪嫌疑人的行為是否符合“以販養(yǎng)吸”的法律適用前提。只有從“以販養(yǎng)吸”的“吸”“販”“養(yǎng)”三個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)進(jìn)行全面、綜合把握，堅(jiān)持以證據(jù)為基礎(chǔ)證實(shí)犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)，才能對犯罪嫌疑人的犯罪事實(shí)不偏不倚的予以性質(zhì)和數(shù)量界定，對犯罪嫌疑人作出罰當(dāng)其罪的公正判決。

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