蔣毅 肖洪

聚眾斗毆致人傷亡，按照刑法規(guī)定，依故意傷害或殺人論處。但是聚眾斗毆致人傷亡既有案外無(wú)辜群眾的傷亡，也有案內(nèi)斗毆人員的傷亡。對(duì)傷亡后果的承擔(dān)既可能有直接責(zé)任人，也可能無(wú)直接責(zé)任人，司法實(shí)務(wù)中應(yīng)如何適用該規(guī)定懲治和打擊聚眾斗毆犯罪的首要分子和積極參加者是值得探討的課題。

關(guān)鍵詞：聚眾斗毆罪；案外人；案內(nèi)人

中圖分類(lèi)號(hào)：DF611文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號(hào)：

10085831（2015）01012804

聚眾斗毆罪，是指聚眾斗毆，破壞公共秩序的行為。聚眾斗毆致人傷亡的，構(gòu)成轉(zhuǎn)化犯，依照故意傷害或故意殺人定罪處罰。有學(xué)者認(rèn)為，此規(guī)定屬于注意規(guī)定，要依照故意殺人罪和故意傷害罪的犯罪構(gòu)成來(lái)認(rèn)定犯罪性質(zhì)的轉(zhuǎn)化，不能唯結(jié)果論。在這樣的情形下，按犯罪主客觀條件統(tǒng)一說(shuō)，一是犯罪客體由社會(huì)公共秩序向公民人身權(quán)利轉(zhuǎn)化；二是犯罪行為由斗毆行為向傷害或殺人行為轉(zhuǎn)化；三是犯罪主觀故意由斗毆故意向傷害或殺人故意轉(zhuǎn)化。但是部分轉(zhuǎn)化還是全部轉(zhuǎn)化，刑法沒(méi)有明確規(guī)定。司法實(shí)踐中，聚眾斗毆致人傷亡的情況非常復(fù)雜，既有案外無(wú)辜群眾傷亡，也有案內(nèi)斗毆者傷亡；既有對(duì)方傷亡，也有己方傷亡；既可能毆打致傷，也可能意外身亡。這里面既有直接故意，也有間接故意，甚至不排除過(guò)失和意外。有學(xué)者以為，行為人至少要對(duì)此結(jié)果處于直接故意、間接故意或者過(guò)于自信的過(guò)失（已經(jīng)預(yù)見(jiàn)）狀態(tài)，而不宜包括疏忽大意的過(guò)失（沒(méi)有預(yù)見(jiàn)）和意外事件（不能預(yù)見(jiàn)）。如果不分對(duì)象，不論青紅皂白，就可能違反罪刑法定原則。筆者認(rèn)為，對(duì)聚眾斗毆致人傷亡的情形要具體區(qū)分致案外人傷亡和致案內(nèi)人傷亡，才能更好地理解聚眾斗毆致人傷亡的情形。

一、聚眾斗毆致案外人傷亡

案外人傷亡，對(duì)行為人來(lái)說(shuō)，是打擊錯(cuò)誤所致。所謂打擊錯(cuò)誤也稱(chēng)方法錯(cuò)誤或行為差誤，是指由于行為本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對(duì)象與實(shí)際受害的對(duì)象不一致。由于這種打擊錯(cuò)誤沒(méi)有超出同一犯罪構(gòu)成，所以不影響對(duì)犯罪行為的定性。

（一）有直接責(zé)任人的情況

對(duì)于犯罪行為的直接責(zé)任人，當(dāng)然應(yīng)承擔(dān)傷亡后果的刑責(zé)，其行為按傷害或殺人罪處理，這無(wú)可疑議。如果直接責(zé)任人是首犯，那么首犯的行為轉(zhuǎn)化為傷害或殺人罪，但如果直接責(zé)任人是積極參加者，那么首犯應(yīng)否承擔(dān)傷亡的刑責(zé)呢？有人認(rèn)為，首犯和積極參加者構(gòu)成共同的故意犯罪，他們只有斗毆的共同故意，而致人傷亡的后果超出共同故意的范疇。因此，首犯不應(yīng)對(duì)積極參加者的行為承擔(dān)刑責(zé)。

首先，首要分子的作用決定了首犯應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑責(zé)。首犯對(duì)聚眾斗毆行為具有組織、指揮、策劃作用，是行為者的主心骨，有著凝心聚力的功能，依照刑法規(guī)定，首犯應(yīng)對(duì)聚眾斗毆所犯的全部罪行進(jìn)行處罰。

其次，行為人的行為沒(méi)有超出共同犯罪的故意范疇。共同犯罪故意和單獨(dú)犯罪故意相比，具有顯著的特點(diǎn)。單獨(dú)犯罪故意，只是對(duì)本人行為的性質(zhì)的認(rèn)識(shí)以及對(duì)本人行為可能造成的某種危害社會(huì)結(jié)果的希望或放任。而在共同犯罪故意中，還包括對(duì)其他共同犯罪人行為的認(rèn)識(shí)以及對(duì)共同造成的危害結(jié)果抱著希望或放任的態(tài)度，并且以此表明共同犯罪人之間在主觀上具有一定犯意聯(lián)系，這種犯意聯(lián)系將各共同犯罪人的思想溝通，成為共同犯罪的重要內(nèi)容。聚眾斗毆的首犯在公共場(chǎng)所糾集人員斗毆，主觀應(yīng)當(dāng)明知這種斗毆行為可能發(fā)生致他人傷亡，雖然他不希望或不積極追求這樣的后果，但也沒(méi)有采取任何措施來(lái)避免這樣的行為發(fā)生，而行為人本身就具有反社會(huì)心理，漠視公眾秩序和人民群眾生命健康和財(cái)產(chǎn)安全。因此，他對(duì)積極參加者致人傷亡的行為有放任的故意。也就是說(shuō)，首犯和積極參加者都認(rèn)識(shí)到這種行為可能發(fā)生傷亡的結(jié)果，卻放任其發(fā)生。

再次，從客觀行為來(lái)講，首犯和傷亡的后果存在間接的因果聯(lián)系，這也是首犯承擔(dān)刑責(zé)的依據(jù)，雖然積極參加者的行為是致人傷亡的直接因素，但積極參加者的行為仍然是聚眾斗毆行為，只不過(guò)是發(fā)生了傷亡的結(jié)果，這種結(jié)果就同首犯有客觀聯(lián)系，如果傷亡是因積極參加者聚眾斗毆以外的行為造成，那么首犯對(duì)傷亡的結(jié)果就不存在任何關(guān)系，由積極參加者自己承擔(dān)?！暗稑専o(wú)眼，棍棒無(wú)情”，尤其是在持械聚眾斗毆中，傷及無(wú)辜的概率更大，首犯理應(yīng)為自己聚眾斗毆的行為買(mǎi)單。

（二）無(wú)直接責(zé)任人的情況

如果造成傷亡結(jié)果，卻無(wú)法查清直接責(zé)任人，那么對(duì)此誰(shuí)承擔(dān)責(zé)任有兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)是所有參與聚眾斗毆的行為人均按故意傷害或故意殺人處理；另一種意見(jiàn)是參與聚眾斗毆的首犯構(gòu)成故意傷害或故意殺人罪，其他積極參加者按聚眾斗毆罪處理。我們以為，聚眾斗毆參與人員多，案情復(fù)雜，首要分子和積極參加者是一律轉(zhuǎn)化還是部分轉(zhuǎn)化，要具體案件具體分析。

首先，按照刑法規(guī)定，聚眾斗毆罪只處罰首犯和積極參加者，首犯既包括在聚眾活動(dòng)中起組織、指揮、策劃作用的犯罪分子，又包括斗毆過(guò)程中組織、協(xié)調(diào)、指揮的犯罪分子，首犯就是聚眾共同犯罪的主犯，在無(wú)法查清直接責(zé)任人的情況下，主犯應(yīng)當(dāng)對(duì)聚眾犯罪的所有行為承擔(dān)刑事責(zé)任。對(duì)首犯的轉(zhuǎn)化也體現(xiàn)了從重從嚴(yán)的立法精神。

其次，積極參加者的積極，只是刑法規(guī)定承擔(dān)刑事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，這種積極表明參加者主觀有追求或希望聚眾斗毆的故意，客觀行為表現(xiàn)比較積極，在這樣的情形下，就應(yīng)追究參加者的刑事責(zé)任?？梢哉f(shuō)，聚眾斗毆犯罪是由首要分子的邀約和積極參加者的推波助瀾所形成的。有學(xué)者認(rèn)為，積極參加者一般是指在主動(dòng)參加聚眾斗毆并在其中起主要作用的人，屬于在共同犯罪中“其他在共同犯罪中起主要作用”的主犯。根據(jù)這種觀點(diǎn)，積極參加者既然是聚眾斗毆罪的主犯，就應(yīng)為傷亡結(jié)果負(fù)責(zé)，其行為應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為故意傷害或殺人罪，也就是共同轉(zhuǎn)化。然而把積極參加者視為主犯不符合立法精神，參加者之所以承擔(dān)刑責(zé)是在于主觀惡性，不是因其在聚眾斗毆中所起的作用認(rèn)定的。積極參加者在聚眾斗毆中既可能是主犯，也可能是從犯。如果構(gòu)成主犯，從重從嚴(yán)判處沒(méi)有問(wèn)題；如果只是從犯，就應(yīng)比照主犯從輕、減輕或免除其處罰。因此，從犯不宜為傷亡結(jié)果承擔(dān)刑責(zé)。

再次，如前所述，致案外人傷亡是打擊錯(cuò)誤，既然屬于打擊錯(cuò)誤，承擔(dān)責(zé)任的就應(yīng)是打擊錯(cuò)誤的行為人，而不包括其他人。但在無(wú)法查清直接責(zé)任人的情況下，主犯承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)當(dāng)理解為是法律擬制的刑責(zé)，換句話說(shuō)，本是從犯的責(zé)任，但由于主犯承擔(dān)轉(zhuǎn)化的刑責(zé)，所以從犯不再承擔(dān)傷亡的刑責(zé)。

事實(shí)上，致案外人傷亡，無(wú)論有無(wú)直接責(zé)任人，犯罪對(duì)象、犯罪行為和犯罪的因果關(guān)系都比較單純，司法實(shí)踐也容易認(rèn)定，理論和實(shí)務(wù)沒(méi)有多大分歧，這是與致案內(nèi)人傷亡的最大區(qū)別。

二、聚眾斗毆致案內(nèi)人傷亡

在聚眾斗毆案例中，案內(nèi)人傷亡的比例明顯高于案外人傷亡的概率?？梢哉f(shuō)，案內(nèi)人傷亡是必然事件，案外人傷亡是偶然事件。雖然同樣是致人傷亡，但行為人的犯罪構(gòu)成要件有區(qū)別。一般認(rèn)為，有責(zé)任人的，由責(zé)任人承擔(dān)傷害或殺人刑責(zé)；無(wú)責(zé)任人的，參與斗毆的首要分子承擔(dān)傷害或殺人刑責(zé)。如果所有人都進(jìn)行轉(zhuǎn)化，就有違刑法謙抑性原則。筆者以為，這種觀點(diǎn)值得商榷。

（一）有直接責(zé)任人的情況

如果首犯是直接責(zé)任人，那么首犯按故意傷害或殺人論處，積極參加者構(gòu)成故意傷害或殺人罪的從犯。如果直接責(zé)任人是參加者，那么致人傷亡的責(zé)任人和首犯構(gòu)成傷害或殺人罪的主犯，其他則為傷害或殺人罪的從犯。也就是說(shuō)，無(wú)論誰(shuí)是直接責(zé)任人，聚眾斗毆致人傷亡的一方都要全部轉(zhuǎn)化。當(dāng)然前提是聚眾斗毆的首要分子和積極參加者從頭至尾參加了斗毆致人傷亡的全過(guò)程，如果中途退場(chǎng)就另當(dāng)別論。

其一，犯罪故意的內(nèi)容不同。從認(rèn)識(shí)因素看，無(wú)論誰(shuí)是直接責(zé)任人，行為人對(duì)致案外人傷亡的危害后果的發(fā)生都是可能性、或然性認(rèn)識(shí)，非必然性認(rèn)識(shí)。這也符合客觀實(shí)際。因?yàn)榫郾姸窔缸镏掳竿馊藗龅暮蠊⒎潜厝话l(fā)生，只是一種可能結(jié)果，否則社會(huì)危害和刑罰不相適應(yīng)。但致案內(nèi)人傷亡，行為人對(duì)其危害后果的發(fā)生往往是必然性認(rèn)識(shí)，因?yàn)榘竷?nèi)人傷亡是聚眾斗毆危害行為導(dǎo)致的必然結(jié)果。從意志因素看，行為人對(duì)致案外人傷亡后果持放任發(fā)生的心理態(tài)度。因?yàn)橹掳竿馊藗霾⒎切袨槿说姆缸锬康?，不積極追求，也不希望發(fā)生，但不阻止這種結(jié)果發(fā)生，否則就不會(huì)聚眾斗毆。而行為人對(duì)致案內(nèi)人傷亡后果持希望的心理態(tài)度。因?yàn)橹聦?duì)方傷亡符合行為人犯罪動(dòng)機(jī)。綜上所述，致案外人傷亡，行為人主觀屬間接故意；致案內(nèi)人傷亡，行為人主觀屬直接故意。

其二，對(duì)象不同。案外人屬打擊對(duì)象錯(cuò)誤，而非行為人的犯罪對(duì)象；但案內(nèi)人彼此間是攻擊施暴的對(duì)象，斗毆雙方既是加害者，又是受害者，這種爭(zhēng)霸、搶地盤(pán)，劃分勢(shì)力范圍的犯罪動(dòng)機(jī)決定了雙方是你死我活的爭(zhēng)斗。因此，人員傷亡，對(duì)雙方來(lái)說(shuō)，都是情理之中的事，尤其是持械聚眾斗毆。

其三，危害行為不同。對(duì)案外人傷亡，直接責(zé)任人與其他參加者主觀無(wú)事前通謀和意思聯(lián)絡(luò)，客觀無(wú)共同的加害行為，不構(gòu)成共同犯罪；但對(duì)案內(nèi)人的傷亡，聚眾斗毆的首犯和積極參加者構(gòu)成共同犯罪，如前所述，他們不管先聚眾后斗毆，還是斗毆過(guò)程中的聚眾，不管事前有無(wú)通謀和意思聯(lián)絡(luò)，在斗毆致案內(nèi)人傷亡的過(guò)程中，積極參加者和首犯都實(shí)施共同的傷害行為。

其四，犯罪因果關(guān)系不同。案外人的傷亡，除了首犯和行為的直接責(zé)任人對(duì)傷亡結(jié)果有聯(lián)系外，參與打斗的其他行為人對(duì)受害人傷亡無(wú)任何關(guān)系，因而無(wú)需承擔(dān)刑責(zé)；但對(duì)案內(nèi)人的傷亡，除首犯和直接責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)刑責(zé)外，其他人的行為也要對(duì)傷亡承擔(dān)責(zé)任。因?yàn)閰⑴c斗毆的行為人與傷亡結(jié)果都有或多或少的關(guān)系，如把受害人圍住，不準(zhǔn)逃離或站在現(xiàn)場(chǎng)威懾等行為。只要行為人客觀上對(duì)受害者形成威脅，危及他的生命健康安全，尤其在以多對(duì)少的斗毆中，弱勢(shì)一方逃跑無(wú)路，致使被打身亡。如果只追究動(dòng)手者的刑責(zé)，對(duì)不動(dòng)手的明知這種結(jié)果可能發(fā)生卻有希望或追求故意的幫兇只承擔(dān)斗毆的刑責(zé)，就會(huì)放縱犯罪。在受害人有可能多處受傷而死的情況下，斗毆者都難辭其咎。有人以為，以下手最重的承擔(dān)刑責(zé)，雖然致命傷是一人所為，但并不意味著其他傷不致命，就不構(gòu)成傷害。因此，只要產(chǎn)生了傷亡結(jié)果，參與者也要承擔(dān)傷亡的刑責(zé)。從犯罪的主客觀要件來(lái)說(shuō)，這時(shí)行為人的犯罪客體、行為和主觀故意都發(fā)生轉(zhuǎn)化，其犯罪性質(zhì)也要相應(yīng)轉(zhuǎn)化才符合罪刑相適應(yīng)原則。實(shí)務(wù)中，有的地方以發(fā)生傷亡結(jié)果時(shí)現(xiàn)場(chǎng)參與者為認(rèn)定轉(zhuǎn)化犯罪的標(biāo)準(zhǔn)，就是說(shuō)，在聚眾斗毆過(guò)程中，有的人雖然參與斗毆，但在傷亡結(jié)果發(fā)生的節(jié)點(diǎn)上已不在斗毆現(xiàn)場(chǎng)的，不進(jìn)行轉(zhuǎn)化，依然進(jìn)行斗毆的，按傷害罪或殺人罪論處，這種做法符合實(shí)際。

其五，刑責(zé)的分擔(dān)不同。案外人的傷亡，首犯和直接責(zé)任人是主犯；對(duì)案內(nèi)人的傷亡，首犯和直接責(zé)任人構(gòu)成犯罪的主犯，承擔(dān)主要責(zé)任，其他致人傷亡的積極參加者構(gòu)成犯罪的從犯，承擔(dān)次要責(zé)任。

其六，法理依據(jù)不同。致案外人傷亡，行為人出于一個(gè)聚眾斗毆的故意，實(shí)施一個(gè)聚眾斗毆的行為，觸犯兩個(gè)罪名，構(gòu)成聚眾斗毆罪和故意傷害或殺人罪，屬于想象競(jìng)合犯，依法從一重罪論處；致案內(nèi)人傷亡，行為人構(gòu)成傷害或殺人罪，屬于法律規(guī)定的轉(zhuǎn)化犯。

其七，刑罰處罰不同。雖然都要對(duì)傷亡結(jié)果承擔(dān)刑責(zé)，但致案外人傷亡，受害人并無(wú)過(guò)錯(cuò)，對(duì)行為人來(lái)說(shuō)，無(wú)從輕、減輕處罰情節(jié)，依法應(yīng)從嚴(yán)懲處；致案內(nèi)人傷亡，由于案內(nèi)人的行為同樣構(gòu)成犯罪，其主觀有過(guò)錯(cuò)，行為人具有從輕或減輕處罰情節(jié)，可以從輕處罰。

（二）無(wú)直接責(zé)任人的情況

雙方斗毆，發(fā)生傷亡，如果查不清直接責(zé)任人，那么雙方的首犯和積極參加者都要轉(zhuǎn)化，雙方的首犯系主犯，積極參加者系從犯。如韓國(guó)刑法第25章傷害與暴行罪第263條就規(guī)定，因數(shù)個(gè)獨(dú)立行為競(jìng)合發(fā)生傷害結(jié)果而無(wú)法判明孰為死傷原因的，以共同正犯處罰。

一方面，對(duì)案外人傷亡，首犯承擔(dān)的責(zé)任是首犯對(duì)共同犯罪行為所負(fù)的刑事責(zé)任，實(shí)質(zhì)是概括承擔(dān)，其他共同犯罪行為人因刑責(zé)轉(zhuǎn)嫁到首犯而毋須擔(dān)責(zé)；但對(duì)案內(nèi)人傷亡，首犯承擔(dān)的是主要刑責(zé)，其他積極參加者構(gòu)成從犯，承擔(dān)次要責(zé)任。

另一方面，對(duì)案外人傷亡，無(wú)論責(zé)任人是否清楚，致人傷亡的行為人主觀都持間接故意，不管首要分子或積極參加者，也不管主犯或從犯。但對(duì)案內(nèi)人傷亡，責(zé)任人的清楚與否，不過(guò)是誰(shuí)構(gòu)成主犯的問(wèn)題，有責(zé)任人，由責(zé)任人承擔(dān)；無(wú)責(zé)任人，由首要分子承擔(dān)，其他積極參加者構(gòu)成從犯。

綜上所述，致案內(nèi)人傷亡和案外人傷亡，情況有本質(zhì)差別。案外人傷亡，依照刑法通說(shuō)處理沒(méi)有問(wèn)題，也符合客觀實(shí)際。但對(duì)案內(nèi)人傷亡，轉(zhuǎn)化的范圍明顯應(yīng)當(dāng)大于前者，這樣才能體現(xiàn)罪刑法定和相適應(yīng)原則。有學(xué)者認(rèn)為，全部轉(zhuǎn)化有違謙抑性。雖然從刑法規(guī)定看，故意殺人罪和故意傷害罪比聚眾斗毆罪的處罰要重，因?yàn)榍罢叩淖罡叻ǘㄐ淌撬佬蹋笳呤?0年有期徒刑。但從實(shí)務(wù)角度看，判處故意殺人罪和故意傷害罪的處罰未必一定就重于聚眾斗毆罪。因?yàn)樾嫘滩⒎欠ǘㄐ蹋獜姆缸锏闹饔^惡性、行為性質(zhì)、危害后果及受害人的過(guò)錯(cuò)等因素綜合判定和適用刑罰。由于聚眾斗毆罪的犯罪事實(shí)和情節(jié)通常比較復(fù)雜，因此適用刑罰不一定相同。如故意殺人罪，有兩檔量刑區(qū)間，一般情形下的起點(diǎn)刑是10年以上有期徒刑，最高法定刑是死刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑，聚眾斗毆罪轉(zhuǎn)化為故意殺人罪，既有可能適用10年以上有期徒刑直至死刑，也有可能適用3年以上10年以下有期徒刑。如果主犯被判刑10年以上，因從犯比照主犯從輕或減輕處罰，從犯就可能在3年以上10年以下的區(qū)間判處刑罰。如果只轉(zhuǎn)化主犯，而從犯按聚眾斗毆罪處罰，對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重的，通常也是在3年至10年的區(qū)間判刑?？梢哉f(shuō)，轉(zhuǎn)化與否，對(duì)刑罰處罰無(wú)太大的差異。如果主犯刑期在3年以上10年以下，那么從犯就可能在3年以下。事實(shí)上，聚眾斗毆致案內(nèi)人傷亡，由于受害者往往主觀都有過(guò)錯(cuò)，客觀也有危害行為，即使主犯轉(zhuǎn)化為故意殺人罪，受到的刑罰處罰也不會(huì)太重。相應(yīng)的從犯所受處罰會(huì)更輕。因此，即使全部轉(zhuǎn)化也符合罪刑相適應(yīng)原則。

三、聚眾斗毆造成己方人員傷亡

聚眾斗毆中，還有一種特殊情況，就是造成己方人員傷亡。如果按照刑法規(guī)定，行為人的犯罪行為就要轉(zhuǎn)化，然而這樣轉(zhuǎn)化不符合犯罪構(gòu)成要件，那就是斗毆故意沒(méi)有轉(zhuǎn)化成傷害故意。因?yàn)樵诖饲樾蜗拢袨槿说闹饔^態(tài)度是過(guò)失。主要表現(xiàn)在實(shí)際認(rèn)識(shí)與認(rèn)識(shí)能力相分離，即行為人雖然有能力、有條件認(rèn)識(shí)到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，但行為人事實(shí)上沒(méi)有認(rèn)識(shí)到，或者雖然認(rèn)識(shí)到，但錯(cuò)誤地認(rèn)為可以避免這種危害結(jié)果發(fā)生；主觀愿望與實(shí)際結(jié)果相分離，即行為人主觀上并不希望危害社會(huì)的結(jié)果發(fā)生，但由于其錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而導(dǎo)致了偏離其主觀愿望的危害結(jié)果的發(fā)生。

首先，聚眾斗毆造成己方人員傷亡的結(jié)果是行為人沒(méi)有認(rèn)識(shí)到的，不管是出于疏忽大意還是過(guò)于自信，行為人對(duì)危害結(jié)果發(fā)生的可能性在實(shí)質(zhì)上都缺乏認(rèn)識(shí)。如果真正認(rèn)識(shí)到聚眾斗毆的行為會(huì)發(fā)生己方傷亡，行為人不會(huì)決意實(shí)施其行為，因?yàn)檫@與聚眾斗毆的犯罪目的背道而馳。

其次，行為人存在犯罪過(guò)失。行為人雖不希望危害社會(huì)的結(jié)果發(fā)生，但應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果。所謂應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)，是指行為人在行為時(shí)有能力而且有義務(wù)預(yù)見(jiàn)以避免危害結(jié)果的發(fā)生。在聚眾斗毆中，行為人應(yīng)當(dāng)意識(shí)到這種打斗可能導(dǎo)致己方人員傷亡，但由于動(dòng)機(jī)的不正當(dāng)性，不管主觀是哪種過(guò)失，其本質(zhì)都是降低了對(duì)這種危害結(jié)果發(fā)生的注意義務(wù)，從而導(dǎo)致危害結(jié)果的發(fā)生。

再次，與對(duì)案外人的傷亡不同，聚眾斗毆行為人對(duì)其行為可能發(fā)生案外人的傷亡具有比較清楚、現(xiàn)實(shí)的認(rèn)識(shí)，危害結(jié)果的發(fā)生并不違背行為人的意愿；而對(duì)己方人員傷亡結(jié)果發(fā)生的現(xiàn)實(shí)性則認(rèn)識(shí)不足，對(duì)危害結(jié)果的發(fā)生亦持排斥、反對(duì)態(tài)度。因此，行為人對(duì)案外人的傷亡，主觀多持間接故意，對(duì)己方人員傷亡，則為過(guò)失。

最后，有學(xué)者認(rèn)為，造成己方人員傷亡的，如果已經(jīng)具備聚眾斗毆罪的犯罪構(gòu)成要件的，仍依照聚眾斗毆罪處罰。如果轉(zhuǎn)化為故意傷害或殺人罪，顯然不符合主客觀相統(tǒng)一的犯罪構(gòu)成的刑法理論，也與司法實(shí)踐相違背。這時(shí)過(guò)失犯罪和聚眾斗毆行為構(gòu)成想象競(jìng)合犯，由于過(guò)失致人死亡罪的處罰要低于聚眾斗毆罪，因此按從一重罪論處，判聚眾斗毆罪是適宜的。值得注意的是，過(guò)失造成人員傷亡，如果聚眾斗毆罪本身無(wú)加重情節(jié)，那么就應(yīng)按過(guò)失致人死亡罪判刑，這樣才能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。因?yàn)橥ㄕf(shuō)觀點(diǎn)認(rèn)為，聚眾斗毆罪所涵蓋最多的只能是致人輕傷的后果，而致人重傷或死亡已超出此范疇，當(dāng)然有必要從重從嚴(yán)處罰。參考文獻(xiàn)：

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Understanding and Applying on Affrays Cause Person Casualties

JIANG Yi1，XIAO Hong2

（1.PeoplesProcuratorate of Rongchang County， Chongqing 402460， P. R. China；2. School of Law， Chongqing University， Chongqing 400044， P. R. China）

Abstract：

Affrays cause person casualties， in accordance with relevant provisions of the criminal law， are judged as intentional injury or murder. But affrays cause person casualties both result in the casualties of innocent people outside and personnel casualties in fight. There may be directly responsible for casualties consequences of both， or not directly responsible， the provisions that shall be applicable to the judicial practice how to punish and combat affrays ringleaders of crime and active participant are the concern of this paper.

Key words： affrays； outside； fight personnel

（責(zé)任編輯胡志平）