劉　廣

(蘭州商學(xué)院 法學(xué)院 ；甘肅 蘭州 730020)

從資本信用到資產(chǎn)信用
——對資本制度改革的探討

劉廣

(蘭州商學(xué)院 法學(xué)院 ；甘肅 蘭州 730020)

摘要：傳統(tǒng)的公司法資本制度采取的是法定資本制，以公司資本作為公司信用的基礎(chǔ)。2013年12月28日修改的公司法取消了資本最低限額制度和資本實繳登記制度，公司資本不再作為公司信用基礎(chǔ)，法定資本制受到?jīng)_擊。公司的信用取決于公司的凈資產(chǎn)，公司信用轉(zhuǎn)而以資產(chǎn)作為基礎(chǔ)。資本信用發(fā)展到資產(chǎn)信用，影響深遠。隨著從資本信用過渡到資產(chǎn)信用，傳統(tǒng)的公司制度應(yīng)當進行相應(yīng)重構(gòu)。

(責(zé)任編輯：胡先硯)

關(guān)鍵詞：法定資本制；資本信用；資產(chǎn)信用

中圖分類號：D922.291.91

文獻標識碼：碼：A

文章編號：號：2095-4824(2015)02-0109-04

收稿日期：2014-12-06

作者簡介：劉廣(1977-)，男，山東平陰人，蘭州商學(xué)院法學(xué)院講師，碩士研究生。

一、公司信用的內(nèi)涵

信用一詞，由來已久，在不同學(xué)科不同領(lǐng)域使用。對于這個詞，不同的詞典也有不同的解釋。商務(wù)印書館出版的現(xiàn)代漢語詞典的解釋有三項：“(1)能夠履行跟人約定的事情而取得的信任；(2)不需要提供物資保證，可以隨時償付的；(3)銀行借貸或商業(yè)上的賒銷、賒購?！盵1]由此可見，信用的基本含義是民事主體之間通過交往取得信任。人們在日常生活中講的“誠信”、“可信”、“講信用”、“一諾千金”、“答應(yīng)的事一定辦到”、“君子一言，駟馬難追”等實際上反映的就是這個層面的意思。從倫理角度講，信用其實是一種品德；從經(jīng)濟角度講，信用指的是“借和貸”的關(guān)系，在一定時間內(nèi)可以取得一筆財產(chǎn)的預(yù)期，銀行存貸款、商業(yè)賒銷、信用消費指的都是這層含義；從法律角度理解，信用有兩層含義：一是雙方存在的不能即時結(jié)清的契約關(guān)系，二是基于該契約關(guān)系各自享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)?！杜＝蚍纱筠o典》的解釋是：“信用(Credit)，指在得到或提供貨物或服務(wù)后并不立即而是允諾在將來付給報酬的做法。”[2]

信用一詞因其不同的含義，在不同的場合和學(xué)科有不同的用法，如我們常用的像信用合作社、信用貸款、信用消費、信用卡、誠實信用原則等等。隨著現(xiàn)代商品經(jīng)濟的發(fā)展，信用交易和信用經(jīng)濟已經(jīng)是市場經(jīng)濟重要的形態(tài)。我們一般把信用分為公共信用(或稱政府信用)、企業(yè)信用和個人信用三種，我們要分析的是企業(yè)信用。我國企業(yè)法律把企業(yè)按照法律形式不同分為個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司三種形式，其中，獨資企業(yè)、合伙企業(yè)的投資人對企業(yè)的債務(wù)是以自身全部個人財產(chǎn)承擔無限責(zé)任，企業(yè)債務(wù)相當于個人債務(wù)，企業(yè)的信用也就取決于個人信用。公司則不同，投資者即股東以認繳的出資額或認購的股份額為限承擔有限責(zé)任。公司具有很強的資合性，公司的信用怎么樣，和股東個人信用沒有太大的關(guān)系，在公司交易中，公司的債務(wù)償還能力取決于公司的資本或者資產(chǎn)。

二、從資本信用到資產(chǎn)信用的演變

公司具有資合性。資合公司所謂的“資”,究竟是指公司的資本還是公司的資產(chǎn), 公司的信用基礎(chǔ)究竟在于公司的資本還是公司的資產(chǎn), 卻是公司法上極為核心的問題, 在某種程度上整個公司制度的設(shè)計和構(gòu)造都是由此展開的。[3]

公司資本制度是公司法的基石, 并貫穿于公司設(shè)立、運營和終止的全過程，整個公司法的制度都是圍繞著資本制度展開的。在法定資本制下，公司資本不僅是公司經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，也是公司承擔責(zé)任的保證，公司以其全部資本對公司債務(wù)承擔責(zé)任。我國1993年12月29日頒布的《公司法》規(guī)定的資本制度是法定資本制，即公司的資本要明確記載在公司章程中，要求股東在登記前全部繳清，向登記機關(guān)提交驗資證明公司才能成立，并要求公司注冊資本達到法定的最低限額，即股份有限公司1000萬人民幣，有限責(zé)任公司按經(jīng)營范圍不同分為10萬、30萬和50萬人民幣三檔。2005年修改的《公司法》為了鼓勵投資，降低企業(yè)投資的門檻，將公司注冊資本最低限額予以降低，股份有限公司注冊資本最低限額降為500萬元，有限責(zé)任公司統(tǒng)一降為3萬元，一人有限責(zé)任公司最低10萬元，并且，發(fā)起設(shè)立的股份有限公司和有限責(zé)任公司不再要求實繳出資，而是允許認繳出資，首次出資不低于注冊資本的20%，其余在2年內(nèi)繳清，投資公司可以在5年內(nèi)繳清。但募集設(shè)立的股份有限公司和一人有限公司仍需要實繳出資。在公司登記時，仍然需要提交驗資證明。公司資本一經(jīng)確定，股東不得抽逃出資，采取各種措施確保公司資本，并不得隨意增減。由此可以看出，我國《公司法》在公司信用上，采取的是資本信用的模式。

在法定資本制下以資本信用作為公司的信用基礎(chǔ)。公司的信用，即取決于公司資本，公司對外交往中，公司的債務(wù)清償能力，取決于公司的資本。在法定資本制下，股東以出資額為限對公司債務(wù)承擔責(zé)任，公司以全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責(zé)任。公司的資產(chǎn)的具體價值，債權(quán)人無法得知，但債權(quán)人可以查詢到公司的注冊資本額。公司法遵循資本三原則，要求公司在存續(xù)期間維持與資本相當?shù)馁Y產(chǎn)，并不得隨意減少資本。公司只要依法運作，原則上應(yīng)該有與公司資本相當?shù)膶嵱匈Y產(chǎn)，公司交易的相對人通過了解公司資本，進而判斷公司的債務(wù)償還能力。

在法定資本制下以資本作為公司的信用基礎(chǔ)。但法定資本僅僅是法律虛擬的抽象資本,它本身無法反映公司資產(chǎn)運營的實際狀態(tài),也就難以揭示公司的信用能力。[4]法定資本僅僅是法律虛擬的抽象資本，是法律記載的抽象數(shù)字，它所傳遞的是與公司無關(guān)的對債權(quán)人沒有任何實際利益的歷史信息。美國、英國和歐盟的公司法學(xué)者通過對法定資本制度的檢討和反思認為,法定資本制是“一種高成本、低效率的保護債權(quán)人模式,虛幻的迷宮,失敗的主張”[5]。所以。財務(wù)理論早已從重視公司的資本轉(zhuǎn)而重視公司的現(xiàn)金流量，只有公司有源源不斷的現(xiàn)金流入，公司才有充分的償付債務(wù)的能力。注冊資本最低限額制度的立法本意是公司一旦破產(chǎn)，可以有最低資本以上的財產(chǎn)承擔債務(wù)。但實際承擔公司債務(wù)的并不是資本，而是公司資產(chǎn)。資產(chǎn)和資本始終處于不一致狀態(tài)中，資本只是公司成立一段時間內(nèi)股東出資的數(shù)額，而資產(chǎn)是公司實際經(jīng)營的財產(chǎn)，資本只是資產(chǎn)的來源之一并構(gòu)成資產(chǎn)的一部分，資產(chǎn)則一直處于變動中。公司對負債進行擔保、清償?shù)膹膩砭褪琴Y產(chǎn)而不是資本。如果公司嚴重虧損，資本數(shù)額再高，公司也可能會資不抵債而破產(chǎn)，債權(quán)人的債權(quán)照樣不能實現(xiàn)。法律規(guī)定注冊資本限額是要求公司保持一定數(shù)額以上的財產(chǎn)用以清償債務(wù)，注冊資本最低限額制度并不能絕對的保護公司債權(quán)人利益，并被一些設(shè)立人采取一些不當方式予以規(guī)避。其過高的門檻，對出資時間和出資形式的嚴格要求，不過是限制競爭而人為設(shè)置的市場準入的門檻，這樣使得投資者顧慮過多，從而打擊了投資者的積極性。2005年公司法雖然進行了修改，降低了資本最低限額，放寬了認繳期限，但這次修改仍然有著妥協(xié)性、過渡性、階段性的特點，僅僅是降低了公司設(shè)立的門檻而已。[6]132

2013 年10 月25 日，國務(wù)院總理李克強主持召開的國務(wù)院常務(wù)會議提出，放寬注冊資本登記條件。除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，取消有限責(zé)任公司最低注冊資本3萬元、一人有限責(zé)任公司最低注冊資本10萬元、股份有限公司最低注冊資本500萬元的限制；不再限制公司設(shè)立時股東(發(fā)起人)的首次出資比例和繳足出資的期限。公司實收資本不再作為工商登記事項，并強調(diào)，改革注冊資本登記制度涉及面廣、政策性強，要抓緊依照法定程序推進相關(guān)法律法規(guī)的修訂工作。2013年12月28日，十二屆全國人大常委會第六次會議審議并通過了公司法修正案草案，修改了現(xiàn)行公司法的十二個條款，自2014年3月1日起施行。在《公司法》施行20周年之際，對資本制度作了可能限度內(nèi)最大化變革，新公司法徹底廢除了最低注冊資本限額制度，股東出資也由有時間限制的認繳改為由章程規(guī)定的時間認繳，注冊時的驗資證明也予以取消。

公司法的這次修改，一方面順應(yīng)了廣大市場主體的熱切期盼，有利于擴大社會投資，極大地提高了居民創(chuàng)業(yè)的熱情，大大增強了居民的投資欲望，同時，公司法的修改，降低了公司設(shè)立門檻，減少了法律對公司設(shè)立條件的硬性規(guī)定，亦即減少了政府部門對公司設(shè)立的干預(yù)，政府部門在公司注冊時的效率也將會得到極大的提高。政府對市場干預(yù)的減少，意味著企業(yè)作為市場經(jīng)濟最重要的主體的地位進一步確立，政府、企業(yè)、市場三者的關(guān)系進一步理順，[7]這是“公退私進”的一個重要表現(xiàn)。另一方面，這也意味著公司資本對于債權(quán)人來說沒有了意義。公司的信用基礎(chǔ)從資本信用轉(zhuǎn)為資產(chǎn)信用。“應(yīng)將原來的強調(diào)資本確定、忽視資本充實、強調(diào)靜態(tài)管理制度變?yōu)閺娬{(diào)資本壯大與動態(tài)管理相結(jié)合的制度。一個公司建立在審計基礎(chǔ)上的有效凈資產(chǎn)才是一個公司的信用和還貸能力的標志，而公司的日后運營甚至比設(shè)立時的資本確定更為重要”。

公司資本信用轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用的好處是不言而喻的，原本許多重要的權(quán)利如采礦權(quán)、租賃權(quán)、商業(yè)信譽、不好估價轉(zhuǎn)讓的個人技術(shù)、甚至勞務(wù)等，不再需要評估驗資，也可以作為出資方式，股東出資方式多樣化，注冊資本的數(shù)額不再限制，出資認繳期限也不再限制，股東虛假出資和抽逃出資也沒有了必要。債權(quán)人與公司交易時，考察的不再僅僅是公司的注冊資本，更多的是公司的凈資產(chǎn)、現(xiàn)金流量。

三、從資本信用到資產(chǎn)信用帶來的公司相關(guān)制度的重新架構(gòu)

任何一項公司制度在公司法上都不是獨立存在的，而整個公司法制度架構(gòu)的中心就是公司資本制度。公司資本制度的變更，勢必會引起其他相關(guān)制度的連鎖反應(yīng)。但這次《公司法》的修改，是經(jīng)濟體制改革的需要，目的在于鼓勵投資促進創(chuàng)業(yè)，在邏輯和利益的影響上沒有進行過多的考量。這次改革，基本上徹底打破了傳統(tǒng)公司法確定的法定資本制平衡投資者與債權(quán)人利益保護的架構(gòu)，直接套用了國外發(fā)達國家的資本制度規(guī)定，卻沒有吸收其系統(tǒng)的制度體系。 法定資本制吸收授權(quán)資本制的內(nèi)容轉(zhuǎn)變?yōu)檎壑匈Y本制或者直接轉(zhuǎn)變?yōu)槭跈?quán)資本制，是西方發(fā)達國家公司法發(fā)展的重要趨勢之一。西方發(fā)達國家保護公司信用的不是僅僅作為符號、數(shù)字的公司資本，而是相配套的一系列制度體系。從資本信用到資產(chǎn)信用，不僅僅是公司法定資本制的改革，而應(yīng)該是通過一系列的制度重構(gòu)，真正實現(xiàn)對債權(quán)人利益的保護。

1．公司法相關(guān)資本制度的修改。這次公司法修改的資本制度，主要集中在取消最低限額和實繳登記制度，取消驗資證明等方面，從而便利公司設(shè)立，而對公司資本制度的其他方面如出資制度、資本維持制度、資本增減制度沒有涉及。既然資本不再是公司債務(wù)的擔保，股東的出資也就不再必須具有可以貨幣估價依法轉(zhuǎn)讓的特性，勞務(wù)、信用、非專利技術(shù)、科技人員和管理人員本身具備的技能等都應(yīng)該允許作為出資的方式，只要全體股東予以認可同意即可。對于轉(zhuǎn)投資、公司擔保、公司借貸的限制也就沒有了必要。公司信用由資本信用轉(zhuǎn)變?yōu)橘Y產(chǎn)信用，資本對公司債權(quán)人的意義也就不大了，公司增減注冊資本的限制應(yīng)該予以放寬。公司法中公司減少注冊資本應(yīng)通知公告?zhèn)鶛?quán)人，清償債務(wù)或提供擔保后才能減資的規(guī)定應(yīng)該予以取消。資本的增減只是股東對公司資本結(jié)構(gòu)的自行安排，不應(yīng)由法律予以強制性的限制?！皯?yīng)將原來的強調(diào)資本確定、忽視資本充實、強調(diào)靜態(tài)管理制度變?yōu)閺娬{(diào)資本壯大與動態(tài)管理相結(jié)合的制度。一個公司建立在審計基礎(chǔ)上的有效凈資產(chǎn)才是一個公司的信用和還貸能力的標志。而公司的日后運營甚至比設(shè)立時的資本確定更為重要”[6]133。

2．構(gòu)建公司信用體系保護債權(quán)人利益。西方發(fā)達國家對公司信用沒有法定資本的限制，這并沒有導(dǎo)致信用崩潰的后果，依然有著良好的經(jīng)濟秩序，公司喪失信用基礎(chǔ)進而損害債權(quán)人利益的情形也少有發(fā)生。顯然，這是通過其他制度有效維系了公司信用。這些制度中，最重要的就是完善發(fā)達的社會信用體系，這是我們應(yīng)該予以借鑒的。我國的信用體系建設(shè)還處于起步階段，絕大部分人對信用沒有一個直觀的認識。我國目前沒有形成全國統(tǒng)一的主導(dǎo)模式，不同的行業(yè)管理部門主導(dǎo)建設(shè)了不同的企業(yè)信息管理系統(tǒng)。應(yīng)當由專門的機關(guān)對這些信息系統(tǒng)進行整合，建立一個全國統(tǒng)一的公司信用系統(tǒng)；應(yīng)當建立健全信用法律法規(guī)，包括各地信用系統(tǒng)建設(shè)的主管單位的性質(zhì)、職權(quán)職責(zé)、行使權(quán)力的方式等；征信機構(gòu)的性質(zhì)、設(shè)立、業(yè)務(wù)范圍、業(yè)務(wù)規(guī)則、法律責(zé)任等；信用評級系統(tǒng)的法律規(guī)定，如信用評級的標準、分類等；違反信用法律法規(guī)的法律責(zé)任。應(yīng)當建立獨立公正的公司信用征集和評價的中介機構(gòu)，這些機構(gòu)應(yīng)當為營利性的中介機構(gòu)，有償為社會提供信用服務(wù)，并應(yīng)要求這些中介機構(gòu)對信用信息的提供、評級的真實性、準確性和公正性承擔連帶責(zé)任；應(yīng)該建設(shè)公開的公司信用數(shù)據(jù)庫，允許市場經(jīng)濟主體花費較小的費用即可查閱到交易對象的信用信息；強化失信行為的懲戒措施，2013年10月28日的國務(wù)院常務(wù)會議即要求完善信用約束機制，將有違規(guī)行為的市場主體列入經(jīng)營異常的“黑名錄”，向社會公布，使其“一處違規(guī)、處處受限”，提高企業(yè)“失信成本”。

3．完善公司法人人格否認制度。所謂公司法人人格否認制度，是公司法在股東利益與債權(quán)人利益失衡的情況下創(chuàng)設(shè)的事后法律規(guī)制。是指公司股東濫用法人獨立地位和股東有限責(zé)任，嚴重損害債權(quán)人利益，經(jīng)特定法律關(guān)系債權(quán)人申請，由法院審查，剝奪公司的法人資格，由公司股東對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任的制度。這是英美法系國家通過判例制度創(chuàng)設(shè)的事后維護債權(quán)人利益的制度，我國公司法在2005年修改時引入了該項制度。我國公司法20條規(guī)定：“公司股東應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當依法承擔賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任?！钡@條規(guī)定較為抽象，什么是濫用，在什么樣的情況下適用，承擔什么樣的連帶責(zé)任，法律規(guī)定的并不明確，這需要法官的自由裁量權(quán)。公司法人人格否認制度是英美法國家通過發(fā)達的判例制度創(chuàng)造的，需要依賴法官較高的法律素養(yǎng)，而這正是我國目前所欠缺的。因此應(yīng)當通過立法或司法解釋，對公司法人人格否認制度的適用作出明確的規(guī)定，列舉適用的具體情形、條件和程序，這也是防止對該制度的濫用。通過法人人格否認制度的完善，在公司股東利用虛假不實的注冊資本欺詐債權(quán)人，逃避債務(wù)的時候，可以剝奪公司法人人格，由股東對公司債務(wù)承擔連帶責(zé)任。如果公司股東自始不具備繳納章程中注冊資本的能力，還應(yīng)該由股東承擔相應(yīng)的法律責(zé)任。為此，應(yīng)賦予債權(quán)人對無力清償其債務(wù)的公司以財務(wù)審計的申請權(quán)；應(yīng)規(guī)定與債務(wù)人公司發(fā)生交易往來的當事人配合財務(wù)審計的法律義務(wù)；應(yīng)對缺少完整財務(wù)記錄、財務(wù)賬冊虛假而無法確定和說明公司資產(chǎn)去向和變化情況下債務(wù)責(zé)任的追究作出明確規(guī)定；受理和處理公司債務(wù)糾紛的司法或行政機關(guān)應(yīng)在財務(wù)保全、財務(wù)審計和財產(chǎn)追索方面作出相應(yīng)的、簡捷高效的程序安排并采取有力的措施。

從資本信用到資產(chǎn)信用，是公司法資本制度的一項重大進步。這次改革，不僅僅是對現(xiàn)行公司資本制度的局部修正和補充，而且是對整個公司立法、司法和理論的戰(zhàn)略性調(diào)整。這還只是個開始，公司法及相關(guān)法律制度如證券法的改革勢在必行，這是一個龐大的社會工程，不僅僅是立法機關(guān)幾個人的事情，全公司法學(xué)界、全社會都應(yīng)參與其中，共同推進我國的法治進程。

[參考文獻]

[1]中國社會科學(xué)院語言研究所詞典編輯室.現(xiàn)代漢語詞典[M].北京：商務(wù)印書館，2012：286．

[2]David M，Walker．牛津法律大辭典[M].李雙元，譯.北京：法律出版社，2003：387．

[3]趙旭東.從資本信用到資產(chǎn)信用[J].法學(xué)研究，2003(5):109．

[4]郭富青.公司資本制度：設(shè)計理念與功能的變革[J].法商研究，2004(1)：59.

[5]傅穹.法定資本制：詮釋、問題、檢討——從公司不同參與人的利益沖突與衡量觀察[J].南京大學(xué)法律評論，2002(17)：7，8．

[6]劉俊海.盡快啟動公司法修改程序,全面推進工商登記制度改革[J].中國工商管理研究，2013(12)．

[7]潘靜濤.淺析我國公司的資本制度[J].商業(yè)文化，2010(7)：78．