章禮強

(東華大學 人文學院， 上海201620)

中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究創(chuàng)新構(gòu)想

章禮強

(東華大學 人文學院， 上海201620)

當前可將中國服裝設(shè)計與知識產(chǎn)權(quán)法作更為全面系統(tǒng)的結(jié)合研究，深入地闡發(fā)出中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護較為特別的內(nèi)容和體系，進而實現(xiàn)建成服裝強國的愿景。從社會、法律角度作實證調(diào)查，對中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)及規(guī)范性文件作實證分析；從中國國情、服裝行業(yè)、國際視野等角度，作理性思考；從中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)和制度完善等角度研討，探索完善中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的具體策略。中國服裝設(shè)計亟需更有針對性、專業(yè)性、可操作性的法律法規(guī)，其要充分考慮服裝設(shè)計時效性強的特點，從而規(guī)范、推動中國服裝設(shè)計的發(fā)展。中國法律對服裝設(shè)計保護的現(xiàn)狀，不利于服裝行業(yè)的發(fā)展與壯大。為更好地促進中國服裝行業(yè)參與國際競爭，中國亟需制定服裝設(shè)計保護條例，要縮短外觀設(shè)計專利的審批時間，要制定服裝設(shè)計侵權(quán)認定標準，等。

中國服裝設(shè)計；知識產(chǎn)權(quán)；保護；創(chuàng)新構(gòu)想

中國服裝業(yè)發(fā)展非常迅速，用服裝業(yè)發(fā)達國家不到一半的時間，走完了從緊缺經(jīng)濟的服裝弱國到過剩經(jīng)濟的服裝大國的發(fā)展過程。但是中國還不是服裝強國，其原因與中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護不夠有很大的關(guān)系，開展中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究，有助于中國實現(xiàn)從服裝大國到服裝強國的愿景，這是中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究的十分重要的社會實踐意義。服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究，還有助于提升中國知識產(chǎn)權(quán)法理論精度，有助于中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的立法、司法和守法的完善。

一、中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究狀況掃描

由于學者的研究方向和興趣不完全一樣，對于中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護有的是有感而發(fā)，有的只是有所涉及甚或只是有點相關(guān)。大體如下：(1)側(cè)重服裝設(shè)計品牌的主要有：一是從設(shè)計角度研究品牌服裝[1]；二是從符號學角度研究服裝品牌的傳播[2]；三是從消費者和市場角度，研究服裝品牌名稱評估體系的構(gòu)建與個案[3]，調(diào)研競爭品牌的服裝市場[4]，從中國人服裝消費水平與消費行為方面，分析21世紀中國服裝市場走勢[5]；四是從戰(zhàn)略的角度，分析紡織服裝企業(yè)品牌戰(zhàn)略[6]和紡織服裝行業(yè)的品牌戰(zhàn)略[7]，探索北京服裝企業(yè)品牌發(fā)展之路[8]；五是從知識產(chǎn)權(quán)法律角度探研服裝品牌保護[9]，認為我國服裝品牌與貿(mào)易大國地位不相稱，提出品牌服裝的發(fā)展需要防偽保護[10]；等。此方面研究有的服裝設(shè)計專業(yè)性強，有的角度較為獨特或宏觀，研究服裝品牌較深，提服裝商標較少。(2)側(cè)重知識產(chǎn)權(quán)法下的著作權(quán)法或?qū)＠ń嵌妊芯糠b設(shè)計的主要有：一是從著作權(quán)法視角研究服裝的仿冒設(shè)計[11]和服裝設(shè)計抄襲的認定[12]；二是研究服裝設(shè)計的著作權(quán)保護[13 - 15]，舞臺服裝及其設(shè)計草圖的著作權(quán)保護[16]和服裝樣板圖形作品的著作權(quán)法保護[17]；三是從專利法角度分析我國服裝類產(chǎn)品外觀設(shè)計專利保護現(xiàn)狀及問題[18]和紡織品外觀設(shè)計的法律保護[19]；等。此方面的研究，法學專業(yè)性較強，還可進一步拓展到商標法角度。(3)側(cè)重知識產(chǎn)權(quán)法整體角度研究服裝設(shè)計的主要有：一是研究我國服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)法律保護[20 - 23]，要求關(guān)注紡織產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)，充分認識對服裝產(chǎn)品外觀設(shè)計實施保護的意義[24]，探討服裝企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護的理論依據(jù)[25]；二是從道德與法律交叉角度，研究服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域道德與法律的缺位[26]；三是從案例和實務角度，研究服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護[27 - 29]，以及我國紡織服裝企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)方面存在的問題與對策[30， 31]，對北京大型服裝批發(fā)市場知識產(chǎn)權(quán)監(jiān)管情況調(diào)查[32]，評析服裝知識產(chǎn)權(quán)保護及侵權(quán)案例[33]，從秀水街市場的幻滅看中國知識產(chǎn)權(quán)保護[34]，認為東莞應設(shè)服裝知識產(chǎn)權(quán)交易平臺[35]；四是研究服裝設(shè)計的法律保護模式[36， 37]，提出服裝知識產(chǎn)權(quán)保護應“商企共抓”[38]，研究政府介入戰(zhàn)略技術(shù)聯(lián)盟的知識產(chǎn)權(quán)制度安排模式[39]，以及知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)新的政府策略[40]；五是關(guān)注美國對華服裝知識產(chǎn)權(quán)監(jiān)管[41]和IDPPPA法案對我國服裝產(chǎn)業(yè)的啟示[42]；等。此方面的研究，值得進一步深入、整合和完善。(4)側(cè)重實用藝術(shù)作品、民間文學藝術(shù)、傳統(tǒng)知識、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護和知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利競合的主要有：一是研究實用藝術(shù)品著作權(quán)的保護[43]，以及外觀設(shè)計和實用藝術(shù)作品保護的國際立法趨勢及我國的現(xiàn)狀[44]；二是我國民間文學藝術(shù)法律保護模式的選擇[45， 46]；三是傳統(tǒng)知識保護的法律問題研究[47]；四是非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護[48]；五是研究知識產(chǎn)權(quán)規(guī)范競合及其解決路徑[49]；等。此方面的研究，有一定創(chuàng)意和深度，可資服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)研究的外圍參考和理論借鑒。(5)側(cè)重海外知識產(chǎn)權(quán)法和海外服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的研究主要有：一是海外知識產(chǎn)權(quán)法方面的，美國版權(quán)法研究[50]，日本著作權(quán)法[51]，法國知識產(chǎn)權(quán)法典[52]，德國外觀設(shè)計保護制度[53]，《保護文學和藝術(shù)作品伯爾尼公約》(1971年巴黎文本)指南[54]；二是海外服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的，研究美國的時尚設(shè)計保護[55]，研究服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的復興[56]，研究時裝設(shè)計的版權(quán)保護[57]，防止時尚產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新設(shè)計的盜版行為[58]，研究數(shù)字時代美國和歐盟對設(shè)計的保護，正視盜版的不利影響[59]；等。此方面的研究，作為海外背景資料，可結(jié)合中國的國情作適當?shù)娜∩岷妥兏?。當前可將中國服裝設(shè)計與知識產(chǎn)權(quán)法作更為全面系統(tǒng)的結(jié)合研究，深入地闡發(fā)出中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的較為特別的內(nèi)容和體系，進而實現(xiàn)建成服裝強國的愿景。

二、中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究內(nèi)容構(gòu)設(shè)

(一) 中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護實踐問題調(diào)研

一是調(diào)研中國服裝設(shè)計行業(yè)的國情。中國是服裝大國，以代工為主的發(fā)展模式難以推動服裝行業(yè)的可持續(xù)發(fā)展，這就需要服裝行業(yè)從源頭上的服裝設(shè)計入手打造核心競爭力，而服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護成為不可回避的問題。中國服裝企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)的認識不夠，其很少將知識產(chǎn)權(quán)作為財產(chǎn)權(quán)來對待，只重視有形財產(chǎn)的積累與保護，忽視了對著作權(quán)、專利權(quán)、商標權(quán)、技術(shù)秘密等知識產(chǎn)權(quán)的保護，致使知識產(chǎn)權(quán)保護工作相對滯后，對知識產(chǎn)權(quán)保護的態(tài)度不是防患于未然，做好信息收集和建立預警機制，而是持一種被動應付的心態(tài)。中國服裝市場比較混亂，特別是大批缺乏設(shè)計人才的中小企業(yè)對服裝產(chǎn)品的知識產(chǎn)權(quán)缺乏法律意識，市場侵權(quán)行為特別嚴重。二是調(diào)研中國服裝設(shè)計方面商標侵權(quán)現(xiàn)象。在中國服裝市場到處可見假冒偽劣商品，模仿著名商品的商標、圖案和設(shè)計，假冒現(xiàn)象較為嚴重。如，法國LACOSTE公司是“法國鱷魚”的商標權(quán)人，但是，中國市場上和LACOSTE有相同或類似商標的產(chǎn)品有40多種，如香港鱷魚、新加坡鱷魚、上海鱷魚、廣東鱷魚、浙江鱷魚等等。中國大量制造服裝，有的服裝卻不如其他國家品牌服裝的紐扣值錢?？梢?，中國服裝企業(yè)自主知識產(chǎn)權(quán)與核心技術(shù)擁有量少已成了中國服裝產(chǎn)業(yè)技術(shù)水平提升的內(nèi)在制約因素。目前中國服裝品牌已逾萬種，但極少有世界知名品牌?，F(xiàn)代服裝企業(yè)的競爭已不僅僅是質(zhì)量、成本的競爭，更是品牌的競爭。中國服裝企業(yè)要想在競爭中取得成功必須建立起自己的知名品牌，目前知名品牌數(shù)量跟中國服裝大國的地位不符。意大利服裝等在國際上就具有品牌競爭優(yōu)勢，這與國家自主創(chuàng)新能力的積累能力強不無關(guān)聯(lián)，而中國服裝企業(yè)長期采取貼牌生產(chǎn)、低價競爭、以量取勝的經(jīng)營模式。三是調(diào)研中國服裝設(shè)計方面著作權(quán)侵權(quán)現(xiàn)象。有些企業(yè)從著名時裝雜志上剪下圖片畫出相似的東西，進行抄款，有些把服裝買回去，拆開，記好款樣、比例仿照去做，采取拿來主義，大肆抄襲仿制。這樣一來，一些企業(yè)投入大量的財力人力在新產(chǎn)品的研發(fā)上，結(jié)果新產(chǎn)品剛一上市，就出現(xiàn)了很多仿制品，給研發(fā)企業(yè)帶來巨大的損失，久而久之，就使企業(yè)喪失了進行自主研發(fā)創(chuàng)新的動力，形成惡性循環(huán)，嚴重影響了企業(yè)乃至行業(yè)的健康發(fā)展。相互抄襲、模仿被認為是正?，F(xiàn)象，并美其名曰是有益的借鑒。一個企業(yè)或者一個名設(shè)計師一旦開品牌發(fā)布會或流行趨勢發(fā)布會，其服裝設(shè)計作品有很多未獲得許可便被傳媒錄制、傳播，侵犯了企業(yè)或設(shè)計師的著作權(quán)。四是調(diào)研中國服裝設(shè)計方面專利侵權(quán)現(xiàn)象。服裝行業(yè)一直受服裝產(chǎn)品無專利的錯誤認識的影響，認為服裝就是時尚，時尚就是要模仿。五是調(diào)研中國服裝設(shè)計企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護體制。中國服裝企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護制度尚不完善?？鐕竞捅姸嗤鈬髽I(yè)都有一個強大的知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，配備有知識產(chǎn)權(quán)專家、律師、資產(chǎn)評估師、市場分析員等專職管理人員。在中國，服裝企業(yè)多數(shù)沒有知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)。在服裝行業(yè)就出現(xiàn)過這樣一個例子：我國某主管部門向其下屬企業(yè)下發(fā)一份有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護的文件，該企業(yè)的總經(jīng)理收到后，不知道該由哪個部門落實，最后把這份文件批給了保衛(wèi)處來處理。這個例子從某個側(cè)面反映出了中國服裝企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理意識的淡薄。由于沒有建立知識產(chǎn)權(quán)管理機構(gòu)，因此也未形成有效的管理制度。六是調(diào)研中國服裝設(shè)計方面的法治效果。中國法律對服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)保護成效不大。知識產(chǎn)權(quán)保護的任務已迫在眉睫，但網(wǎng)絡的快速發(fā)展卻加大了知識產(chǎn)權(quán)保護的難度。網(wǎng)絡信息高速傳播和高度共享的特點，大大降低了信息傳播的門檻和成本。某一信息一旦遭泄漏，產(chǎn)生的后果將是深遠且難以消除的。所以網(wǎng)絡時代服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護顯得更為困難，也更為重要。

(二) 中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護法律法規(guī)考析

一是考析《著作權(quán)法》對服裝設(shè)計保護方面的規(guī)定。服裝設(shè)計首先是在平面材料上構(gòu)圖，即服裝這一產(chǎn)品的設(shè)計圖或者示意圖；其次需要通過色彩、線條等手段創(chuàng)造可視形象甚至模型，即可能形成為美術(shù)作品或者模型作品。服裝設(shè)計行業(yè)可根據(jù)《著作權(quán)法》第三條所稱的作品，包括美術(shù)作品、工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品之規(guī)定尋求《著作權(quán)法》的保護。中國《著作權(quán)法》未明確將服裝樣板納入其保護范圍，在正式制作服裝前需要依據(jù)服裝設(shè)計圖或者示意圖制成由領(lǐng)、袖、袋、上衣片、腰、褲片等分離的平面圖塊組成的樣板，該樣板源于設(shè)計圖或者示意圖，是設(shè)計圖的表達和演繹，但又不同于設(shè)計圖。設(shè)計圖或者示意圖反映了設(shè)計人員對服裝整體的設(shè)計理念，而樣板則融入了專業(yè)制版師對設(shè)計圖的理解和認知，體現(xiàn)了制衣企業(yè)特定的成衣規(guī)格與工藝。在理論與司法實務中，服裝樣板的著作權(quán)保護問題存在爭議，常使維權(quán)陷入尷尬。二是考析《專利法》保護服裝設(shè)計方面的規(guī)定?！秾＠ā芬?guī)定，外觀設(shè)計是指關(guān)于產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或其結(jié)合所提出的富有美感并適于工業(yè)上應用的新設(shè)計。當一款服裝設(shè)計實用性強、設(shè)計新穎，同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相似，且適于通過工業(yè)方法批量生產(chǎn)時，就可以申請并獲得外觀設(shè)計專利以此予以保護。根據(jù)中國《專利法》規(guī)定，外觀設(shè)計獲得專利權(quán)的實質(zhì)條件為新穎性。中國《專利法》第二十三條規(guī)定，“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應當同申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過或者國內(nèi)公開使用過的外觀設(shè)計不相同或者不相近似?！敝灰豢罘b設(shè)計符合外觀設(shè)計的申請條件，就可以通過申請獲得外觀設(shè)計專利權(quán)。但外觀設(shè)計專利，需要經(jīng)過較長的申請和審查階段。外觀設(shè)計的保護期與服裝發(fā)展的規(guī)律不符。中國外觀設(shè)計專利的保護期是10年。然而，服裝產(chǎn)業(yè)則是一個不斷更新、瞬息萬變的行業(yè)。三是考析《商標法》對服裝設(shè)計方面的規(guī)定。中國《商標法》規(guī)定，“未經(jīng)商標注冊所有人的許可，不得在同一種商品或類似商品上使用與其注冊商標相同或類似的商標?！睆椭苹蚍旅八说姆b設(shè)計進行批量生產(chǎn)，往往伴隨著非法使用注冊商標和其他侵犯商標權(quán)的行為。因此，服裝設(shè)計者可以通過注冊商標的方式對服裝設(shè)計進行保護。四是考析《反不正當競爭法》對服裝設(shè)計進行保護的規(guī)定。根據(jù)《反不正當競爭法》第五條之規(guī)定，假冒他人的注冊商標；擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、門店裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、門店裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品的行為均屬于法律禁止的不正當競爭行為。五是考析有關(guān)服裝設(shè)計保護方面的其他規(guī)范。中國《關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》第十五條規(guī)定：人民法院受理的侵犯專利權(quán)糾紛案件，涉及權(quán)利沖突的，應當保護在先依法享有權(quán)利的當事人的合法權(quán)益。而《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》對如何處理注冊商標、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛作出了法律安排。如果不同法律對同一服裝的保護由同一主體享有，則產(chǎn)生權(quán)利的多重保護。當他人侵犯服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)時，知識產(chǎn)權(quán)享有者可以根據(jù)著作權(quán)法、專利法、商標法和反不正當競爭法請求侵權(quán)人停止侵權(quán)和賠償相關(guān)損失。六是對服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)范的評析。中國尚未有針對服裝設(shè)計保護方面的專門立法。保護中國服裝設(shè)計的知識產(chǎn)權(quán)主要通過《著作權(quán)法》《專利法》《商標法》《反不正當競爭法》以及相關(guān)實施條例，司法解釋等法律、法規(guī)的規(guī)定進行保護。對于同一服裝設(shè)計的法律保護可能涉及到相關(guān)法律規(guī)范的競合問題。如果競合的權(quán)利由不同的權(quán)利主體享有，則產(chǎn)生權(quán)利沖突。中國對于服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的規(guī)范既有重疊沖突，又有空白缺漏，還有的不合服裝行業(yè)情形，且法出多門，不利于服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)的有效保護。

(三) 對中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的理性思考

一是思考《著作權(quán)法》對服裝設(shè)計保護存在的不足。中國著作權(quán)法采用自動保護原則而非注冊登記，因此很難確定服裝設(shè)計的創(chuàng)作日期，而且中國服裝設(shè)計者相對缺乏法律意識，一般不會在報刊雜志上刊登公布或開新聞發(fā)布會、展覽會等進行公布，因此在侵權(quán)訴訟中經(jīng)常會陷入舉證困難的境地；著作權(quán)人僅享有相對排他權(quán)，是種弱保護，只能禁止他人抄襲或模仿，而不能排斥他人獨立創(chuàng)作所完成的相同或類似設(shè)計。同時服裝設(shè)計著作權(quán)僅限于復制、發(fā)行、展覽、表演等，對于運用于工業(yè)生產(chǎn)且進入銷售領(lǐng)域的服裝而言，用現(xiàn)行著作權(quán)法的條文保護是不夠的。二是思考《專利法》在服裝設(shè)計保護上存在的不足。服裝設(shè)計師要申請服裝外觀設(shè)計專利，在正式提出申請前需要做好保密工作，防止喪失新穎性，而這與著作權(quán)法的保護在具體實施上存在沖突。因為著作權(quán)的獲得雖然是自創(chuàng)作完成之日起自動獲得的，但當該權(quán)利被侵犯時要證明著作權(quán)的存在就必須有一定的、可信度較高的創(chuàng)作日期證明，而這種證明往往是召開新聞發(fā)布會、向著名時裝雜志投稿等方式，但這容易使服裝及服裝設(shè)計喪失申請專利所必須具備的新穎性。服裝設(shè)計師要申請服裝外觀設(shè)計專利需要準備必要的申請材料，且從進行申請到獲得審批期間的公開更容易使他人獲知該項設(shè)計，造成更大的被抄襲的可能性。專利保護需要繳納專利年費和提供繁復的申請資料，增加服裝設(shè)計者的成本。三是思考《商標法》在服裝設(shè)計保護上存在的不足。服裝設(shè)計在尋求中國《商標法》保護上的不足主要表現(xiàn)為，復制或仿冒行為未使用服裝設(shè)計的注冊商標，也不存在其他侵犯商標權(quán)的行為時難以獲得其保護。四是思考《反不正當競爭法》在服裝設(shè)計保護上存在的不足。實際上，在服裝企業(yè)無注冊商標、外觀設(shè)計專利或者侵權(quán)者在未侵犯商標權(quán)、外觀設(shè)計專利、企業(yè)名稱或者姓名權(quán)的情況下，服裝企業(yè)只能考察侵權(quán)者是否擅自使用其知名服裝特有的名稱、包裝、門店裝潢，或者使用與知名服裝近似的名稱、包裝、門店裝潢，造成和他人的知名服裝相混淆，使購買者誤認為是該知名服裝，但是由于大多數(shù)服裝的差異性較小，難以認定侵權(quán)。五是鑒于中國尚未針對服裝設(shè)計保護專門立法，思考服裝業(yè)在中國現(xiàn)行的法律框架下尋求知識產(chǎn)權(quán)法的多重保護。服裝設(shè)計者在進行設(shè)計時要有知識產(chǎn)權(quán)保護的意識，在引領(lǐng)時尚的同時充分挖掘創(chuàng)意的差異性、獨創(chuàng)性，增加被仿版的難度，并要考慮進行防御性設(shè)計。一旦設(shè)計、制版完成，應立即啟動服裝設(shè)計圖或者示意圖、樣板的著作權(quán)登記與外觀設(shè)計專利申請工作。設(shè)計、制版完成后，進入服裝生產(chǎn)階段，服裝設(shè)計者要有自己的注冊商標，并將自己的注冊商標縫制于服裝上。當面臨盜版、仿冒時積極拿起法律武器維護自己的合法權(quán)益。在打擊時可以將維權(quán)的法律事件通告新聞媒體，既有利于維權(quán)，也有利于威懾其他侵權(quán)者或者潛在侵權(quán)者，同時也有利于品牌的打造。六是對海內(nèi)外服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)范和做法的深思。在法國，服裝設(shè)計受到高度保護，法國知識產(chǎn)權(quán)法典將季節(jié)性服飾工業(yè)制品作為單獨的一類作品，并且根據(jù)藝術(shù)單一原則，時裝設(shè)計可受到著作權(quán)和設(shè)計權(quán)的雙重保護。美國服裝公司支持新法以打擊設(shè)計侵權(quán)。美國行業(yè)高管在立法聽證會上發(fā)言表示支持有針對性地解決盜版問題，推動賦予時裝設(shè)計三年版權(quán)保護的立法進程。推出《創(chuàng)新設(shè)計保護和預防盜版法案》(IDPPPA)是時裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的新嘗試。中國著作權(quán)法和專利法都沒有專門針對服裝設(shè)計時效性強的特點作出特別的保護規(guī)定，服裝市場需要針對性、專業(yè)性更強的法律。

(四) 中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的對策探索

一是探討海外服裝設(shè)計部分立法例。海外在保護服裝設(shè)計上提供了不用注冊的短期保護及需注冊的排他性較高的保護供設(shè)計者選擇。歐盟于2001年12月通過的《共同體外觀設(shè)計法》賦予非注冊的共同體外觀設(shè)計3年的保護期，注冊制共同體外觀設(shè)計最長25年的保護期；英國對于沒有進行注冊的服裝設(shè)計則提供為期3年的可阻止他人抄襲的保護等；世界知識產(chǎn)權(quán)組織在其官方雜志上就發(fā)表了這樣的看法：歐盟對服裝設(shè)計的非注冊保護制度能夠使服裝設(shè)計企業(yè)有足夠的時間測試哪款設(shè)計受到市場歡迎以及流行時期長短，然后再選擇是否要對其進行注冊保護。二是探索中國知識產(chǎn)權(quán)法對服裝設(shè)計保護的完善。中國《著作權(quán)法》宜借鑒國外的立法例，針對服裝設(shè)計的特殊性，對服裝設(shè)計者的設(shè)計圖、示意圖等圖形作品，模型作品以及設(shè)計實物提供保護。中國《著作權(quán)法》宜界定什么樣的服裝設(shè)計圖或者示意圖、樣板可歸屬于美術(shù)作品。中國《著作權(quán)法》還宜界定由服裝設(shè)計圖或者示意圖、樣板而來的服裝屬于復制，而侵權(quán)者即便未制作服裝設(shè)計圖或者示意圖、樣板，而是直接根據(jù)服裝本身制作侵權(quán)服裝仍屬于非法復制。三是探索中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護模式和規(guī)范，認為要符合中國服裝行業(yè)國情和追求。應清醒地認識到，歐美等國對服裝設(shè)計采用的法律保護模式是出于自身國情的考慮，中國不能全盤吸收引進。作為服裝之都的法國，生產(chǎn)的服裝以經(jīng)典、高貴而著稱。特別是那些聞名世界的服裝品牌，一個款式可以風行數(shù)十年之久，而且一套服裝的售價也常達到數(shù)千甚至數(shù)萬歐元，服裝奢侈品行業(yè)為法國提供了大量的稅收和外匯，所以法國要嚴格保護這個行業(yè)，特別是它的設(shè)計師和作品，從而保證國家利益。而美國是服裝的消費大國，自身也有相當多知名的服裝企業(yè)，但出于降低服裝消費價格、提高服裝行業(yè)整體競爭力的考慮，美國對服裝設(shè)計采取了低標準的保護模式。而中國的服裝生產(chǎn)是以加工、貼牌為主，自主品牌多為中低檔的服裝，而且這些企業(yè)經(jīng)常面臨國外的傾銷控訴，盈利低，品牌知名度不高，所以中國服裝行業(yè)的發(fā)展道路以及保護模式不能重走這些服裝設(shè)計大國或消費大國的老路。應該結(jié)合中國想從服裝大國走向服裝強國的國情和愿景走相對寬松有所進取的法律路線。四是探索中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護司法實踐，認為宜承認服裝設(shè)計獲得法律的多重保護。準許在請求權(quán)競合時權(quán)利人既可單一主張，也可多重主張，當然多重主張時法院可綜合考慮賠償額度。中國服裝行業(yè)在現(xiàn)行的法律框架內(nèi)可尋求知識產(chǎn)權(quán)法的多重保護，而中國知識產(chǎn)權(quán)立法及司法實務中也當對服裝設(shè)計保護進行完善。服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)的司法保護是服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護體系中最重要的一環(huán)。五是探索中國政府的引導作用，建立起服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護工作體系和協(xié)調(diào)機制。把服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護提升為國家戰(zhàn)略，集中有效資源，發(fā)揮合力作用，提高政府服務效率。要重視對服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)知識及法律、法規(guī)的宣傳與普及工作，通過政府行政管理部門和媒體的作用，提高全社會的認知水平和關(guān)注程度。國務院已發(fā)布關(guān)于推進文化創(chuàng)意和設(shè)計服務與相關(guān)產(chǎn)業(yè)融合發(fā)展的若干意見，文化部已發(fā)布實施意見。南通家紡城為第一批國家級知識產(chǎn)權(quán)保護規(guī)范化培育市場。國內(nèi)一些服裝發(fā)達地區(qū)知識產(chǎn)權(quán)部門制定了服裝企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護策略，資助服裝生產(chǎn)企業(yè)在服裝設(shè)計環(huán)節(jié)開始申請專利，使其在服裝上市之前就獲得專利授權(quán)，從而為用專利證書維權(quán)贏得時間上的優(yōu)勢。六是探索謀劃中國專項的服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護條例草案。為了有效保護服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)人的權(quán)益，實現(xiàn)從服裝大國走向服裝強國的愿景，促進社會主義市場經(jīng)濟和知識經(jīng)濟建設(shè)，可根據(jù)《中華人民共和國憲法》《中華人民共和國著作權(quán)法》《中華人民共和國專利法》《中華人民共和國商標法》《中華人民共和國反不正當競爭法》制定服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護條例。確定服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)主體和客體的范圍，服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)的取得、內(nèi)容、權(quán)利及義務。列舉侵犯服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)的行為，以及應當承擔的民事責任、行政責任，乃至追究刑事責任。

三、中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究思路方法和觀點新探

中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究思路可從社會、法律角度作實證調(diào)查，對涉及中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護相關(guān)方面的法律法規(guī)及規(guī)范性文件作實證分析，從中國國情、服裝行業(yè)、國際視野等角度作理性思考，從中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)和制度的設(shè)立與完善等角度研討，探索完善中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的具體策略，嘗試歷時與共時、理論與實證多元整合分析研究。中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護研究的方法擬采用實證研究、比較研究、理論研究、立法研究等。運用實證的方法，考析中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護實踐方面的過去和現(xiàn)在，考析中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)方面的法律法規(guī)；運用比較的方法，對服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面的做法進行橫向國別或地區(qū)間的比較，縱向的歷史比較，弄清服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的內(nèi)容及其流變規(guī)律；運用法學、社會學、管理學、設(shè)計學、系統(tǒng)論等理論多角度研究，對服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)標準進行界定，建構(gòu)中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護的內(nèi)容和體系；運用立法研究方法，提出中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護條例的立法建議和初步方案。

中國服裝業(yè)通過發(fā)展，積淀了諸多產(chǎn)業(yè)優(yōu)勢，但也存在不少問題。盡管中國已成為世界公認的服裝大國，但加工貿(mào)易的比重過大，貼牌生產(chǎn)始終讓我們?yōu)樗俗黾抟拢@使中國服裝業(yè)始終跟在別人后面，缺乏發(fā)展的后勁。還有傍洋牌,來個諧音、加個后綴，或者是把商標做得與某個國際著名品牌格外相似。本土名牌也遭遇抄襲，服裝市場變化快、周期短，許多企業(yè)不愿意花力氣開發(fā)、設(shè)計、創(chuàng)新，反而習慣性地模仿、跟風，以致于抄襲行為非常普遍，幾乎成了潛行規(guī)。筆者認為，我國服裝界流行的抄襲現(xiàn)象是對中國服裝設(shè)計的致命打擊。在服裝出口遇冷后，我國大多數(shù)有規(guī)模、有實力的生產(chǎn)型企業(yè)紛紛轉(zhuǎn)型并建立自主品牌，品牌的靈魂是設(shè)計。對盜版意見最大的是設(shè)計師們，這里關(guān)系到他們的利益。一些服裝設(shè)計師的服裝設(shè)計(含款式)常常是剛剛出來沒幾天就被抄襲?，F(xiàn)今的消費者購買衣物更多的是先看款式設(shè)計再看衣料和價錢，所以服裝生產(chǎn)企業(yè)會對服裝設(shè)計投入巨大成本，使服裝設(shè)計成為服裝本身價值的重要內(nèi)容。長期以來，中國在服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護方面處于相對滯后的狀態(tài)。既有假冒國際服裝品牌的偽大牌現(xiàn)象，也有抄襲別人外觀設(shè)計、花型設(shè)計、款式設(shè)計等方面的問題。這些屢屢發(fā)生的現(xiàn)象，由于服裝設(shè)計侵權(quán)沒有明確的界定標準、維權(quán)困難、侵權(quán)成本低，被侵權(quán)方獲勝不多，獲賠更少，已經(jīng)到了見怪不怪的境地。

如果不同法律對同一服裝設(shè)計的保護由同一主體享有，則產(chǎn)生權(quán)利的多重保護。當他人侵犯服裝設(shè)計者的知識產(chǎn)權(quán)時，服裝設(shè)計師可以根據(jù)著作權(quán)法、專利法(如果他獲得了專利)甚至商標法和反不正當競爭法請求侵權(quán)人停止侵權(quán)和賠償相關(guān)損失，從而產(chǎn)生請求權(quán)競合問題。對于請求權(quán)競合問題，中國法律沒有具體規(guī)定處理方法，只有《合同法》規(guī)定了違約賠償請求權(quán)和侵權(quán)賠償請求權(quán)競合問題，但該規(guī)定不能適用于其他請求權(quán)競合的情況而只是一種參考。根據(jù)我國的司法實踐可知，權(quán)利人只能根據(jù)自身情況和取證難易及獲得賠償情況等選取一最符合自己利益的權(quán)利基礎(chǔ)進行訴訟。筆者認為，服裝設(shè)計圖及依據(jù)服裝設(shè)計圖制成的樣板受著作權(quán)法保護。一般的有獨創(chuàng)性但不具備美感的設(shè)計圖，只能作為圖形作品予以保護。根據(jù)服裝樣板的形狀與規(guī)格對布料進行裁剪制作服裝的過程是對服裝樣板的復制，構(gòu)成對服裝樣板著作權(quán)的侵害。應對設(shè)計采取相應的保密措施，服裝企業(yè)甚至應與設(shè)計師、制版師等專業(yè)職員簽署《保密與競業(yè)限制協(xié)議》《知識產(chǎn)權(quán)歸屬協(xié)議》等協(xié)議，并采取對設(shè)計劃分相應密級、界定相應的知情職員等措施保護好相應貿(mào)易秘密與知識產(chǎn)權(quán)。筆者認為，可參考國外在保護服裝設(shè)計上提供的不用注冊的短期保護及需注冊的排他性較高的保護供設(shè)計者選擇。

應當在充分發(fā)揮商標法對服裝設(shè)計給予保護作用的同時，完善著作權(quán)法、專利法對服裝設(shè)計的相關(guān)規(guī)定，加強其對服裝設(shè)計的保護，制定并出臺服裝設(shè)計保護條例，以促進中國從服裝大國向服裝強國的轉(zhuǎn)變。目前的中國服裝設(shè)計保護，看上去有商標法、專利法、著作權(quán)法、反不正當競爭法四項法律對服裝設(shè)計進行保護，但用起來不太實用。如要獲得外觀設(shè)計專利，則需經(jīng)過申請和審查階段，而這一般都需時一年以上。即使申請成功獲得保護，該設(shè)計已不適應潮流，被淘汰出市場，所以非常不利于時效性強的服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護。從中國國情角度考慮，中國服裝設(shè)計亟需更有針對性、專業(yè)性、可操作性的法律法規(guī)，其要充分考慮服裝設(shè)計時效性強的特點，從而規(guī)范、推動中國服裝設(shè)計的發(fā)展。當構(gòu)劃好服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護條例方案。各國對于服裝設(shè)計所提供的法律保護都是與其國家利益、行業(yè)發(fā)展趨勢息息相關(guān)的。中國法律對服裝設(shè)計保護的現(xiàn)狀，不利于服裝行業(yè)的發(fā)展與壯大。為更好地促進中國服裝行業(yè)參與國際競爭，中國亟需制定服裝設(shè)計保護條例，要縮短外觀設(shè)計專利的審批時間，要制定服裝設(shè)計侵權(quán)認定標準，等。中國服裝設(shè)計知識產(chǎn)權(quán)保護是一項系統(tǒng)工程，應從立法保護、司法保護及行政保護、行業(yè)保護、企業(yè)保護、個人自律等方面進行操作，讓中國服裝業(yè)早日從中國制造變?yōu)橹袊O(shè)計。

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2014-12-26

章禮強(1964—)，男，安徽安慶人，法學博士，教授，研究方向為民商法學、知識產(chǎn)權(quán)法學。 E-mail：liqiangzhang@dhu.edu.cn

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1009-9034(2015)01-0001-07