吳哲

（滁州職業(yè)技術(shù)學院，安徽 滁州239000）

根據(jù)互聯(lián)網(wǎng)信息中心《第35 次中國互聯(lián)網(wǎng)絡發(fā)展狀況統(tǒng)計報告》報道，截至2014 年12 月，我國網(wǎng)民規(guī)模達6.49 億，全年共計新增網(wǎng)民3117 萬人，互聯(lián)網(wǎng)普及率為47.9%，較2013 年底提升了2.1 個百分點。

誠然，任何事物都有其兩面性。計算機技術(shù)的發(fā)展的確帶動了生產(chǎn)力的飛速進步，但是，計算機犯罪也應運而生。二十世紀四十年代，美國犯罪學家埃德溫.H.薩瑟蘭已經(jīng)開始分析和研究高智商和現(xiàn)代技術(shù)工具的結(jié)合產(chǎn)生犯罪的可能性。[1]據(jù)相關統(tǒng)計，98 年以前，我國鮮有因計算機提起訴訟的，而98 年至今，尤其近幾年，根據(jù)各級司法部門的相關統(tǒng)計，因計算機而產(chǎn)生糾紛的案件（尤以網(wǎng)絡糾紛為主）開始逐年遞增，案件的性質(zhì)也由開始的刑事案件逐步涉及到民事、經(jīng)濟、知識產(chǎn)權(quán)和行政等多個法律門類。所以我們不得不清醒的認識到計算機犯罪對我國尚未健全的法制所帶來的沖擊，這也是我國司法界面臨的十分突出和緊迫的問題。

一、計算機犯罪的概念及犯罪構(gòu)成要件

馬克思、恩格斯說：“蔑視社會秩序的最明顯極端的表現(xiàn)就是犯罪。”[2]如今處在信息爆炸的時代，計算機犯罪的形式、手段、層出不窮，危害性日益顯現(xiàn)，筆者參考了一些相關資料，嘗試總結(jié)如下：

根據(jù)計算機犯罪的特點（下文將有敘述）和我國刑法條文的有關規(guī)定，認為計算機犯罪的概念可以概括為：計算機犯罪是指行為人故意直接對計算機系統(tǒng)（網(wǎng)絡系統(tǒng)）實施侵入或破壞，造成直接或間接損失重大的；或者通過計算機（網(wǎng)絡）實施竊取國家秘密、貪污、挪用公款、詐騙、盜竊等犯罪行為的總稱。筆者認為：那是根據(jù)現(xiàn)行刑法的相關規(guī)定定義出來的，尚不完善。

計算機犯罪的犯罪構(gòu)成要件

第一，犯罪主體

計算機犯罪的主體兼有一般主體和特殊主體。從一般意義上來講，犯罪的主體是達到法定責任年齡，能承擔刑事責任能力的人，這是一般主體；但計算機犯罪的主體還必須是具有相當高計算機知識水平的行為人，即特殊主體。

第二，犯罪主觀方面

從計算機專業(yè)角度來看，計算機犯罪一般都或多或少的存在主觀故意。這也是由計算機犯罪的特點所決定的；說到過失犯罪，則表現(xiàn)為行為人應當預見到后果，但是由于疏忽大意或輕信能夠避免而導致嚴重后果的，說到底，行為人還是清楚自己行為的。

第三，犯罪客體

計算機犯罪，一方面侵害了計算機系統(tǒng)所有人的合法權(quán)益，另一方面對計算機系統(tǒng)中的數(shù)據(jù)所涉及第三人權(quán)益（商業(yè)秘密、個人隱私）的造成危害，甚至破壞了國家的計算機信息管理秩序。

第四，犯罪客觀方面

計算機犯罪的客觀方面主要包括危害行為、危害結(jié)果以及危害行為和危害結(jié)果之間的因果關系。危害行為也包括作為和不作為；在危害結(jié)果上，如果行為人入侵的是國家重要的計算機信息系統(tǒng)，則已經(jīng)構(gòu)成犯罪；但如果入侵的是非重要的國家計算機信息系統(tǒng)，則需要“情節(jié)嚴重的”，才能構(gòu)成犯罪。

二、計算機犯罪的特點

雖然我國《刑法》中對計算機犯罪行為進行了一系列的規(guī)定，但面對黑客們花樣翻新的犯罪手段和犯罪形式，筆者認為，這些規(guī)定已經(jīng)遠遠不能解決目前形形色色的計算機犯罪，下面，筆者從四個方面對計算機犯罪的特征作一番簡述：

（一）犯罪手段的智能性與隱蔽性

計算機犯罪的日益猖獗與計算機技術(shù)的飛速發(fā)展有著內(nèi)在的聯(lián)系。計算機本身就是高智商的產(chǎn)物，計算機犯罪也不是普通人所能辦到的。另外由于網(wǎng)絡的開放性、虛擬性和超時空性等特點，行為人在接受一些網(wǎng)絡服務的過程中或完全匿名，或用“馬甲”登錄、甚至通過境外代理服務器，所以對其實施的犯罪行為也就很難控制，使得計算機犯罪具有極高的隱蔽性，所以，只有具備較高的計算機專業(yè)知識的行為人，才能侵入計算機系統(tǒng)實施破壞或者非法牟利，并且巧妙的掩蓋罪行，從而增加了計算機犯罪案件的偵破難度。

（二）犯罪主客體的復雜性

計算機犯罪的復雜性主要表現(xiàn)在犯罪主體和犯罪客體兩個方面。

1、犯罪主體的復雜性。由于網(wǎng)絡具有“超時空性”，犯罪分子可以來自各個不同的民族、國家、地區(qū)，在世界的任一角落，通過一臺聯(lián)網(wǎng)的計算機便可實施各種類型的犯罪行為。

2、犯罪客體的復雜性。計算機犯罪其對象也是越來越復雜和多樣。首先，犯罪主體的復雜性必然導致犯罪客體的復雜性；其次，計算機犯罪是對兩種或兩種以上的客體進行侵害。如盜用、偽造客戶網(wǎng)銀帳號的犯罪，既是同時侵害了銀行和客戶本人的合法權(quán)益，又擾亂了國家的金融秩序。

（三）實施犯罪的廣泛性與集中性

現(xiàn)如今的網(wǎng)絡時代，Internet 已連接到社會各個領域，特別是政府、民航、電力、鐵路、銀行等，都是關乎社會穩(wěn)定、人民切身利益的重點領域。應該說計算機犯罪打破了人們對犯罪認識的傳統(tǒng)觀念，事實上，除了有關人身的一些犯罪，一般的犯罪都可以通過計算機來完成。

計算機犯罪雖然涉及范圍比較廣，但其犯罪類型相對集中：1、以計算機網(wǎng)絡為犯罪對象的，如非法入侵網(wǎng)絡信息系統(tǒng)、破壞網(wǎng)絡正常運行、傳播病毒等；2、以網(wǎng)絡為工具的犯罪，如竊取國家機密，危害公共安全；侵占、盜竊他人財物；貪污、挪用公款；侵犯商業(yè)秘密、公民隱私；傳播反動、色情信息等。

（四）社會危害的嚴重性

計算機犯罪危害結(jié)果的嚴重性，應取決于被侵害的計算機（網(wǎng)絡）系統(tǒng)的社會作用，即社會對計算機（網(wǎng)絡）系統(tǒng)的依賴程度。如超市的收銀系統(tǒng)和銀行的金融系統(tǒng)，相比較而言，顯然是后者被侵害的后果要嚴重的多。

三、我國新刑法中有關計算機犯罪的規(guī)定有待商榷

我國刑法從1979 年頒布至今，歷經(jīng)了八次修正，雖然在第285 條中，對侵害對象擴大了保護范圍，同時也增加了財產(chǎn)刑，但是根據(jù)目前我國計算機犯罪的實際情況，再吸收一些國外的相關經(jīng)驗來看，還存在一些值得完善的地方。

（一）《刑法》第二百八十六條（破壞計算機信息系統(tǒng)罪）第三款

故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序，影響計算機系統(tǒng)正常運行，后果嚴重的，依照第一款的規(guī)定處罰。[3]

關于本條第三款，從計算機專業(yè)的角度來講，這樣的表述有一定的漏洞：首先，我們應該知道計算機病毒是一種程序，其種類有成千上萬種，它和人類生病一樣，有著急性和慢性之分。有些病毒對系統(tǒng)的破壞是立竿見影的，比如“沖擊波”病毒，它可以在一夜之間感染全球數(shù)以萬計的電腦，使其癱瘓；而有些病毒對計算機的破壞不是馬上發(fā)作的，比如“CIH”病毒，它有一個特點，就是感染它的計算機平時并不發(fā)作，使用正常，只是在每月的26 號才發(fā)作，給該計算機以毀滅性的打擊。這樣的行為當時并不容易被察覺，但是對計算機信息系統(tǒng)確實造成了嚴重的威脅。所以，這種行為同樣也應屬于破壞計算機系統(tǒng)的犯罪。

其次，間接破壞計算機系統(tǒng)的運行。比如，“宏”病毒，它只是感染微軟公司制作的Office 文檔，破壞文檔數(shù)據(jù)。但有些信息系統(tǒng)是需要Office 辦公系統(tǒng)支持的，如果故意制作或傳播此類惡意腳本程序，同樣也應該屬于破壞計算機系統(tǒng)犯罪。

再次，依照本條之規(guī)定，如何判定行為人是故意的？作為一般的計算機操作人員來說，他們并不是人人都能準確的判定出病毒的存在，在運行一個程序或軟件時，也不可能預先知曉該程序或軟件是否帶毒，即使有殺毒軟件，也會存在誤報，因此，無法判定行為人的行為是否為故意。

（二）《刑法》第二百八十七條規(guī)定：“利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關規(guī)定定罪處罰。”[4]

計算機犯罪是一種新型的犯罪形式，有其獨特的危害性。本條款實際上并不是專門針對計算機犯罪新增加的罪名。按照本條的規(guī)定，利用計算機實施犯罪的只是依照刑法的有關規(guī)定定罪處罰?？瓷先ハ笫切谭ㄉ系摹盃窟B犯”，但是又有所不同。這種利用計算機實施金融詐騙，盜竊等等的犯罪行為，在實施金融詐騙的同時，在客觀上仍然威脅到了計算機系統(tǒng)的安全，非法獲得大量信息。比如，銀行內(nèi)部人員，通過非法途徑，破譯他人賬戶密碼，將其賬戶資金劃歸自己所有?；蛘吒纱噙M入國家銀庫進行貪污、挪用… …這些行為不能等同于普通的盜竊罪，玩忽職守罪等等，筆者認為應該新加一種罪名——盜竊計算機金融資產(chǎn)罪；后者就以破壞金融管理秩序罪定罪處罰。

（三）《刑法》第十七條第二款的規(guī)定，已滿十四歲不滿十六歲的人，只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒行為負刑事責任。[5]

自1998 年，我國首例入侵公眾多媒體網(wǎng)絡案開始，到“熊貓燒香”案，青少年網(wǎng)絡犯罪逐年增加，其中也不乏未滿十六歲的青少年，他們之中絕大部分是出于一種好奇心理，尋找刺激，而對一些計算機系統(tǒng)進行解密，實質(zhì)上確已威脅到計算機系統(tǒng)的安全。雖然犯罪主體具有一定的特殊性，但是由于計算機犯罪的危害性之大，筆者認為在《刑法》第十七條第二款的規(guī)定中應該加入計算機犯罪一條，“造成嚴重后果的，應該負刑事責任”。

（四）關于在Internet (國際互聯(lián)網(wǎng))上販賣、經(jīng)營、傳播和接收淫穢、暴力、兇殺等影像制品的相關犯罪行為的懲處措施，我們的《刑法》中也沒有明文規(guī)定。

我國《刑法》第三百六十四條和第三百六十七條中，雖對“傳播淫穢物品罪”、“組織播放淫穢音像制品罪”、“淫穢物品的界定”作出了明確；全國人大常委會《關于維護互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》第三條也指出在互聯(lián)網(wǎng)上犯傳播淫穢物品罪有三種形式，筆者認為，在《刑法》中還應進一步完善。

[1]美，奧古斯特·比庫爾.利用計算機犯罪[J].法學譯叢,1985，(01):42.

[2]馬克思，恩格斯.馬克思恩格斯全集[M].北京：人民出版社，1965：46.

[3][4][5]高銘暄.新編中國刑法學[M].北京：中國人民大學出版社，1998.