孫 強（山東警察學院干訓部 濟南 250014）

讀者借閱合同中的附隨義務探析*

孫 強
（山東警察學院干訓部 濟南 250014）

〔摘 要〕讀者借閱合同中的附隨義務發(fā)生于讀者借閱合同發(fā)展進程中及終止后的一定時期，是依照誠實信用原則為維護對方利益，由當事人負擔的給付義務以外的義務，包括先合同義務、合同履行中的附隨義務、后合同義務。文章結(jié)合讀者借閱合同對三類義務各自內(nèi)涵及包含內(nèi)容作了探討，并對違反三類義務所產(chǎn)生的責任承擔作了分析。

〔關(guān)鍵詞〕借閱合同 讀者 圖書館 附隨義務

讀者從圖書館借閱圖書、查閱資料等行為是發(fā)生于平等主體間的民事法律關(guān)系[1]，雙方依約定開展相關(guān)業(yè)務活動，構(gòu)成合同行為。在合同履行過程中，圖書館要履行好提供圖書、雜志、網(wǎng)絡資源等資料的借閱、查詢等義務，讀者要按照圖書館管理規(guī)定查閱資料、按規(guī)定期限返還圖書等，這是雙方所承擔的合同給付義務的體現(xiàn)，對此是較為清晰的。同時圍繞該合同的履行還產(chǎn)生了一定的附隨義務，對此容易被忽視，需要從民法中從附隨義務的理論出發(fā)作出一定的探討。

1 附隨義務內(nèi)涵界定

所謂附隨義務，指法律無明文規(guī)定、當事人在締約時亦未約定，但基于誠信原則和社會上的一般交易觀念當事人所應負擔的義務。[2]在傳統(tǒng)民法中只有當事人約定或法律規(guī)定的義務才能在當事人間發(fā)生效力，但在合同關(guān)系中，當事人約定或法律規(guī)定不可能囊括一切義務，由此在合同履行中出現(xiàn)的某些問題就難以解決。因而最早由德國學者基于誠實信用原則提出了與給付義務相對應的附隨義務，認為“契約中隱含一套旨在保護契約當事人權(quán)益的‘義務網(wǎng)絡’，注意義務、保護義務等是其組成部分，且這些義務產(chǎn)生于契約的解釋過程，并附隨于諸如買賣契約中的交貨義務、支付價金等主債務”[3]。這一義務的實施使當事人負擔的義務增加，解決了許多給付義務無法囊括的問題。

一般認為附隨義務具有如下特點：一是內(nèi)容并非自始確定，而是依合同關(guān)系發(fā)展情形產(chǎn)生，并且會發(fā)生于任何合同類型之中。二是其功能體現(xiàn)在輔助給付利益的充分實現(xiàn)，一般情況下不可訴請履行。三是不屬于對待給付義務，不會發(fā)生同時履行抗辯權(quán)問題。

附隨義務在理論上分為廣義與狹義兩類，狹義附隨義務指的是合同履行過程中依托給付義務所產(chǎn)生的輔助義務。廣義附隨義務是指在合同整個過程中為保護當事人利益而產(chǎn)生的義務，既包括狹義附隨義務，還包括先合同義務與后合同義務。這三項義務均是按誠信原則，為保護當事人人身、財產(chǎn)安全所承擔的照顧、保護、通知、協(xié)助等義務，具有共同的理論基礎，是學者將三者統(tǒng)稱為附隨義務的理由。本文是在廣義角度探討附隨義務，指在合同關(guān)系發(fā)展進程中及終止后的一定時期，在缺失當事人約定也無法律明確規(guī)定時，依照誠實信用原則為維護對方當事人利益，由當事人所應負擔的給付義務以外的義務。

2 讀者借閱合同的附隨義務類型

2.1 讀者借閱合同成立前的先合同義務

所謂先合同義務是指締約雙方為簽訂合同而相互磋商，依誠信原則逐漸產(chǎn)生的注意義務，而非合同有效成立后所產(chǎn)生的給付義務，包括了互相協(xié)作、互相保護、照顧、通知等義務。[4]先合同義務的時間界點在于合同生效時間點之前，一般認為讀者向圖書館提出的借閱請求，圖書館同意后可視為要約承諾達成一致，合同成立，而根據(jù)合同法規(guī)定，依法成立的合同從成立時生效，讀者與圖書館達成合意，該合同就生效，我們討論的先合同義務是在合同生效前圍繞合同訂立所產(chǎn)生的附隨義務。先合同義務發(fā)生于為訂立合同而相互接觸、磋商的讀者與圖書館之間，內(nèi)容附隨于所要訂立的合同，無獨立存在可能，是依照法律強制締約雙方所應承擔的義務，而非由雙方自愿約定，我國《合同法》第42條從締約過失責任角度規(guī)定了先合同義務。

讀者借閱合同中的先合同義務內(nèi)容主要包括：一是告知義務。締約過程中一方應將影響對方訂立合同、關(guān)乎合同成立及生效的可能情況告知對方，作為圖書館要將涉及讀者權(quán)益的相關(guān)事項在合同成立前及時告知讀者，如需要將其藏書概況、各類資源位置分布等信息做出必要的提示說明，以讓讀者確定是否有必要在此圖書館辦理讀者證進行借閱活動。再如圖書館對于臨時閉館、某些書籍在某段時間暫時無法借閱、某閱覽室暫時無法使用等影響讀者利用圖書館資源的情況，都應及時發(fā)布通知讓讀者知曉，從而讓讀者作出相應的調(diào)整。對讀者而言也要將可能影響圖書館業(yè)務開展的相關(guān)事項在合同成立前告知對方，以便于圖書館管理工作的順利開展。如讀者要充分告知圖書館借書證本身所存在的問題，像能借閱的剩余圖書數(shù)量、借閱證權(quán)限、讀者在借書時有之前借閱圖書已超期的情況、以及讀者本人的一些未反映在借閱證上但對該合同能否訂立有影響的情況，這些要及時告知圖書館，以便圖書館決定是否與讀者成立借閱合同，這些信息的告知對合同的成立有重要影響。這種合同生效前的告知是為平衡締約雙方的信息不對稱，尤其圖書館一方的信息狀況對合同訂立及目的實現(xiàn)有重要影響；同時也為盡量避免掌握信息弱勢一方因信息受阻而帶來使用影響。這對讀者而言尤為重要，很多讀者正因無法了解某圖書館狀況，在辦理了讀者證后，等到實際利用圖書館時卻發(fā)現(xiàn)其儲備資源無法滿足需求，借不到所需圖書資源，耗費了精力、財力。二是保護義務。這主要指圖書館要提供安全的環(huán)境，保障每一個進入圖書館的讀者的人身、財產(chǎn)安全，畢竟每一個進入圖書館的人未必都會與圖書館成立借閱合同關(guān)系，許多人并未找到自己所希望借閱的書籍資料，合同未能成立，在這一過程中如果讀者被圖書館懸掛的物品砸傷或地面濕滑而摔傷等，此時借閱合同并未成立，只能依照先合同義務中的保護義務確定圖書館是否負有責任。三是協(xié)助義務。這是針對圖書館而言的，為保障圖書館更好滿足讀者需求，圖書館要為讀者借閱創(chuàng)造必要條件，如及時更新書籍，依據(jù)讀者所提的合理建議及時購買相關(guān)書籍及網(wǎng)絡資源等，吸引更多讀者到館借閱學習。

2.2 讀者借閱合同履行中的附隨義務

我國《合同法》第60條規(guī)定：“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。”這被認為是我國合同法對合同履行中的附隨義務的原則性規(guī)定。通過立法形式所確定的這一義務仍是由誠實信用原則派生而來，這一義務在讀者服務合同中體現(xiàn)如下：

第一，通知的義務。即圖書館與讀者在合同履行過程中，要將與合同履行密切相關(guān)的事項及時相互告知，以便對方能做好相應準備，以及時且恰當履行合同義務，從而實現(xiàn)合同預期目的。這種通知義務對雙方都是存在的，可分為四種類型：一是使用方法的告知，如讀者在使用電子閱覽室時，圖書館要將電子閱覽室機器設備使用方法、性能以及電子資源的下載使用方法等做出必要的說明，可以用小提示的方式，在機器設備旁張貼必要的說明，這就屬于典型的使用方法告知義務。二是瑕疵告知的義務，如圖書館在借書給讀者時告知其書籍所存在的瑕疵及保管、使用中的注意事項等。三是業(yè)務上的告知，如在讀者借閱圖書后圖書館應告知讀者借閱時限、還書時間、保管問題及向讀者告知特定時段不能正常借還的例外情形等，可以以借閱后的注意事項這種形式提示對方。四是給付不能的告知義務，如讀者在借閱書籍后因意外原因丟失、損毀圖書，應將這一情況及時告知圖書館，以便于圖書館對滅失圖書盡快采取補救措施。這種通知義務的承擔對圖書館方而言是主要的，畢竟圖書館是提供服務的主體，這種通知義務在不同圖書館之間具有內(nèi)容上的相似性，讀者方的通知義務只能根據(jù)各自使用情況從誠信原則要求出發(fā)確定其是否有通知某事項的義務。

第二，協(xié)助的義務。指合同雙方應為對方行使合同權(quán)利、履行合同義務提供必要便利，保障合同目的的全面實現(xiàn)。讀者借閱合同雖是雙務合同，但協(xié)助義務主要針對圖書館而言，如圖書館要及時受領(lǐng)讀者的還書請求，在還書讀者人數(shù)較多時，于可能的情況下增加更多的服務窗口，更好地滿足讀者需求。再如讀者在使用電子閱覽室時，在不知如何查詢信息資源時圖書館工作人員應提供必要的技術(shù)指導也屬此類義務。

第三，保密義務。讀者借閱合同履行過程中，圖書館會知悉讀者的一些個人信息，如電話、住址以及讀者個人的借閱記錄等，這些信息與讀者利益密切相關(guān)，不宜散布，否則會侵犯讀者的個人信息權(quán)及隱私權(quán)等權(quán)利。雖然對此類問題我國法律規(guī)定十分欠缺，但在國外很多國家對這類行為很早就提供了充分的法律保護，如日本1967年的“練馬電視”事件和美國2005年圖書館狀告《愛國者法案》事件中，都確認了讀者的借閱記錄構(gòu)成隱私應加以保護的問題。[5]所以在讀者服務合同履行過程中及履行完畢后圖書館都負有保密義務，當然，合同履行完畢后的保密義務屬于后合同義務。這種保密義務要求圖書館不得向他人泄漏因履約而掌握的讀者信息，也不得為自己的目的不當使用該信息。

第四，保護義務。保護義務的創(chuàng)設之目的是為確保合同履行過程中，確保相對方的人身及財產(chǎn)利益安全，比如讀者在使用電子閱覽室時不能損害圖書館的設施，圖書館在讀者查閱資料過程中要提供安全的學習環(huán)境，保障讀者人身、財產(chǎn)安全。

2.3 讀者借閱合同的后合同義務

我國《合同法》第92條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務終止后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務?！北緱l規(guī)定了后合同義務，其發(fā)生于合同權(quán)利義務終止后，是根據(jù)誠信原則及交易慣例所產(chǎn)生的以處理合同善后事務、維護合同履行效果為目的的義務。

針對讀者借閱合同所產(chǎn)生的后合同義務內(nèi)容包括：一是通知義務。在合同當事人條件允許的情況下，應當將合同終止的有關(guān)事宜通知對方，此義務對雙方都有適用。比如圖書館規(guī)定借閱的圖書達到最長時限未予歸還的，合同自動解除，直接從讀者押金中扣除所借圖書價值，當條件成就時，圖書館可主張解除合同，并應將合同解除情況以電子郵件、短信等形式通知對方。再如讀者因城市遷移等原因無法歸還所借圖書，需要解除合同時，也應當通知圖書館一方。二是協(xié)作義務。指合同當事人配合、幫助對方當事人處理合同終了后的善后事宜的義務，主要針對圖書館而言，如讀者提出徹底終止與圖書館的借閱合同，不再從該圖書館借閱圖書，圖書館應將所收取的押金剩余部分等按規(guī)定予以返還讀者。三是保密義務。這也是針對圖書館而言，在讀者借閱合同履行完畢后，圖書館也不應將讀者借閱、查詢記錄及個人相關(guān)信息向外界泄漏。

3 違反附隨義務的責任承擔

3.1 違反先合同義務的責任

違反先合同義務構(gòu)成締約過失責任，所謂締約過失，是指因一方故意或過失違反先合同義務而給對方造成信賴利益損失時依法應承擔的民事責任，是一種獨立的債的發(fā)生原因。[6]其要件包括：一是締約過失要求一方違反了先合同義務，這主要指有違反誠信原則損害對方利益行為；二是未違反先合同義務一方有受損害事實，且此損害與另一方違反先合同義務間有因果關(guān)系；三是違反先合同義務方的主觀過錯。締約過失責任賠償范圍為當事人由此產(chǎn)生的費用和造成的實際財產(chǎn)損失。

由于讀者借閱合同以公益為目的，合同即便未成立也不涉及財產(chǎn)損失，主要影響讀者信息獲取權(quán)的實現(xiàn)，如圖書館未充分告知或虛假告知圖書館書籍資料情況，導致讀者未能找到希望獲取的信息資源，未能借到需求的書籍，使讀者信息獲取權(quán)受到了影響。所謂信息獲取權(quán)，是利用各種文獻資料獲取信息的權(quán)利，圖書館作為提供信息資源服務的公益單位，決定讀者對圖書館享有信息獲取權(quán)。但信息獲取權(quán)并未被現(xiàn)行法所規(guī)定，其受侵害自然無法獲得賠償。另一方面，在未盡保護義務造成讀者人身、財產(chǎn)損失時，如果圖書館在管理方面存在過錯，如未設置必要的安保措施，地面濕滑未予及時處理等，此時要承擔與自己的過錯程度相適應的賠償責任。

3.2 違反合同履行階段附隨義務的責任對該責任屬何性質(zhì)，學界有不同認識，大多數(shù)學者認同其構(gòu)成違約責任，也有少數(shù)人認為這種責任發(fā)生基礎、歸責原則、責任形式不同，構(gòu)成獨立責任。[7]本文認為其構(gòu)成違約責任，因為合同履行階段義務包括給付義務、附隨義務兩類，任何一類義務的違反都構(gòu)成合同的不當給付，即合同一方不履行或雖履行了義務但履行有瑕疵，都是違約行為，構(gòu)成違約責任。就讀者借閱合同而言，圖書館提供讀者所需資源，讀者按圖書館規(guī)定使用信息資源，這些都是給付義務的體現(xiàn)，同時在合同履行中雙方或一方應承擔起必要的通知、協(xié)助、保密、保護義務，這是為確保合同順利履行所應承擔的義務，是附帶于讀者借閱合同之中的。對這類附隨義務的違反造成的損害仍屬于對合同義務的違反，構(gòu)成違約責任，責任主體按照違約責任承擔方式對所受損害予以責任承擔即可。

3.3 違反后合同義務的責任

該責任是一種獨立責任，不同于締約過失責任或違約責任，發(fā)生于合同終結(jié)后，是因違反后合同義務給對方帶來實際損失所應承擔的責任。但我國合同法僅規(guī)定了后合同義務而未規(guī)定后合同責任，因而關(guān)于其責任承擔問題學界存在不同認識。就讀者借閱合同而言，其本身是非營利性的，只有在造成損害的情況下才存有責任承擔問題，這種責任主要是損害賠償責任，如泄漏讀者信息造成損害的可以適用損害賠償。除此之外還可適用實際履行的方式，如在讀者終止合同要求圖書館退還押金等財產(chǎn)時，如果圖書館不予返還，讀者可以要求圖書館實際履行。

（來稿時間：2015年5月）

參考文獻：

1.孫強.讀者借閱行為法律分析.圖書館論壇， 2014（7）：52-56）

2, 6.彭萬林.民法學（第六版）.北京：中國政法大學出版社，2007：502, 484

3. （德）羅伯特·霍恩.德國民商法導論.楚健,譯.北京：中國大百科全書出版社， 1996：115

4.余延滿.合同法原論.武漢：武漢大學出版社， 1999：168

5.許洪升.試論讀者借閱權(quán)的本質(zhì)特征.圖書情報知識，2006（4）：105-108

7.李敏.合同法中的附隨義務探討.甘肅政法學院學報，2005（9）： 131-136

〔分類號〕G251

〔作者簡介〕孫強（1981-），男，法學博士，哲學博士后，山東警察學院干訓部講師,發(fā)文20余篇，研究方向：權(quán)利理論。

* 本文系中國博士后科學基金第53批面上資助項目“中國特色社會主義人權(quán)發(fā)展研究”（項目編號：2013M531630）的階段性成果之一。

A Discussion on Collateral Obligation about Borrowing Contract of Readers

Sun Qiang

( Cadres Training Department of Shandong Police College )

〔Abstract 〕The collateral obligation about borrowing contract of readers occurs in the development process and a certain period after the termination of this contract, in accordance with the principle of honesty and to maintain each other's interests, and belong to the burden outside payment obligation payed by the party. It include prior contract obligation, collateral obligation in performing the contract , post contract obligation. Combining with readers' borrowing contract I discussed three types of obligations their respective connotation and containing content, and analyzed the responsibility in violation of three types obligations.

〔Keyw ords 〕Borrowing contract, Reader, Library, Collateral obligation