薛智勝，張?jiān)?/p>

（天津工業(yè)大學(xué) 人文與法學(xué)院，天津300387）

·金融法制·

對(duì)休眠公司法律規(guī)制的路徑研究

薛智勝，張?jiān)?/p>

（天津工業(yè)大學(xué) 人文與法學(xué)院，天津300387）

隨著公司資本制度改革，設(shè)立公司變得容易，但與之配套的公司注銷登記制度沒(méi)有跟上改革步伐，更易出現(xiàn)公司“出生容易，死亡難”的“腸梗阻”現(xiàn)象，造成現(xiàn)實(shí)中存在大量半死不活的休眠公司，嚴(yán)重?fù)p害了債權(quán)人利益，擾亂了市場(chǎng)秩序。因此，在公司資本制度弱化的背景下，對(duì)休眠公司的規(guī)制，需要更新視角，轉(zhuǎn)換路徑，從過(guò)去通過(guò)嚴(yán)格制度消滅休眠公司的單一做法，轉(zhuǎn)換為消滅與存續(xù)并重，通過(guò)制度創(chuàng)新，完善企業(yè)信息披露制度，簡(jiǎn)化注銷登記程序，構(gòu)建預(yù)警機(jī)制，建立強(qiáng)制注銷制度，以期強(qiáng)化對(duì)公司債權(quán)人的利益保護(hù)，維護(hù)交易安全。

休眠公司；債權(quán)人保護(hù)；制度創(chuàng)新；強(qiáng)制注銷；信息公示

2013年對(duì)《公司法》的修改，取消了注冊(cè)資本制和驗(yàn)資程序，將資本實(shí)繳制改為資本認(rèn)繳制，降低了公司成立的門檻，大量新公司得以誕生。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)優(yōu)勝劣汰，公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)的主體，它必然作為過(guò)程而存在。據(jù)統(tǒng)計(jì),在我國(guó)，企業(yè)的平均壽命7-8年，小企業(yè)的平均壽命2.9年，每年有近100萬(wàn)家企業(yè)倒閉[1]?？梢娢覈?guó)公司的平均壽命短且存活率低。公司設(shè)立制度僅解決“入口”問(wèn)題，需要建立與之配套的注銷制度，解決“出口”問(wèn)題，才能解決中間“腸梗阻”問(wèn)題。而我國(guó)公司注銷登記制度存在其固有的弊端，由此就造成公司“出生容易，死亡難”，大量的公司處于“半死不活”的狀態(tài)，即所謂的休眠公司。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司的解散、清算、注銷和終止是四個(gè)關(guān)系密切、又相互遞進(jìn)的法律概念。公司終止以出現(xiàn)解散事由為實(shí)體條件，以辦理清算、注銷登記為公司終止的程序條件，當(dāng)具備上述實(shí)體、程序條件后公司才能終止[2]。而休眠公司主要是因?yàn)椴痪邆涔窘K止的程序條件而出現(xiàn)，其大多都是以逃債、洗錢、詐騙、逃稅等目的而存在。“從奴隸到將軍”是一些債務(wù)人的真實(shí)寫照，而休眠公司的存在更見證了“楊白勞的強(qiáng)勢(shì)和黃世仁的弱勢(shì)”[3]。因此，在公司資本制度弱化、取消公司年檢制度的大背景下，強(qiáng)化對(duì)休眠公司的法律規(guī)制，對(duì)于完善我國(guó)公司注銷制度，保護(hù)公司債權(quán)人，維護(hù)交易安全，保證正常經(jīng)營(yíng)秩序，具有重要的意義。

一、休眠公司的界定、類型及其特征

（一）休眠公司的概念

休眠公司這一概念在國(guó)外（英國(guó)、日本、新加坡等）已有明確界定，但在我國(guó)立法層面尚未形成這一概念。從生物學(xué)角度來(lái)看，“休眠”可理解為生命體為了適應(yīng)自然環(huán)境的變化而使自身的生命活動(dòng)處于極低或暫時(shí)性停止的狀態(tài)。公司雖然并非生命體，但是它作為民商事法律主體，具有法律擬制的人格。所以公司作為法律擬制出來(lái)的“人”，一方面它的誕生和滅亡都必須按照法律的規(guī)定履行相應(yīng)的程序，另一方面可將其與“自然人”作對(duì)比，將其在存續(xù)過(guò)程中的不營(yíng)業(yè)狀態(tài)視同自然人的生命活動(dòng)進(jìn)入休眠狀態(tài)[4]。因此，可以用“休眠”一詞來(lái)概括這一特殊狀態(tài)下的公司的基本特點(diǎn)。

“休眠”一詞的運(yùn)用絕對(duì)不僅僅是為了嘩眾取寵又或者是吸引眼球，而主要是為用一個(gè)比較形象的詞藻對(duì)這類公司的特點(diǎn)進(jìn)行總結(jié)，為相關(guān)理論知識(shí)的完善找到一個(gè)有力的突破口。目前國(guó)內(nèi)學(xué)者對(duì)休眠公司概念的界定主要有以下幾種觀點(diǎn)：1.休眠公司是指被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷以后，沒(méi)有進(jìn)行清算，也不辦理注銷登記的公司[5]；2.企業(yè)解散后不進(jìn)行清算，不辦理注銷登記，也沒(méi)有清理所有的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而處于休眠狀態(tài)[6]；3.對(duì)于不參加年檢、或被處以行政處罰或因其他原因而沒(méi)有進(jìn)行清算或者未辦理注銷登記的公司，學(xué)界稱之為“休眠公司”或“公司下落不明”等[7]。

以上對(duì)休眠公司概念的界定都有其合理性，但其不足也是顯而易見的。第一種觀點(diǎn)和第三種觀點(diǎn)對(duì)休眠公司的范圍進(jìn)行概括和總結(jié)，但是在理論和實(shí)踐上都不夠周延，這兩種觀點(diǎn)僅僅是總結(jié)了因行政決定而導(dǎo)致的休眠公司的類型，然而現(xiàn)實(shí)生活中還存在主動(dòng)休眠的情形以及因司法判決而進(jìn)入休眠狀態(tài)的情形；而且第一種觀點(diǎn)還混淆了“清算”和“注銷登記”這兩個(gè)不同的概念。第二種和第三種觀點(diǎn)對(duì)于在立法層面上確立休眠公司的概念而言還不夠嚴(yán)謹(jǐn)和精確，因?yàn)槠溆谜Z(yǔ)過(guò)于生活化，不屬于法律專業(yè)術(shù)語(yǔ)，而且其更多的是一種經(jīng)驗(yàn)性的總結(jié)。

基于以上的觀點(diǎn)，筆者認(rèn)為休眠公司是指處于停止經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或喪失營(yíng)業(yè)資格狀態(tài)，但是未按照法律規(guī)定辦理清算或者注銷程序的一種公司存在的特殊狀態(tài)，包括：已被解散但長(zhǎng)期未啟動(dòng)清算程序、已完成清算程序但未辦理注銷登記或者（特指被吸收合并的公司）已經(jīng)被解散但不在合理期間內(nèi)辦理注銷登記的公司以及在特定一段時(shí)期主動(dòng)停止?fàn)I業(yè)，但期望日后能夠重新營(yíng)業(yè)的公司。

（二）休眠公司的類型

按照不同標(biāo)準(zhǔn)休眠公司分成以下幾類：

1.以形成原因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)所分類型

根據(jù)休眠公司的形成原因，可以將休眠公司分為主動(dòng)申請(qǐng)的休眠公司、被動(dòng)休眠公司和“制度性休眠”公司。（1）主動(dòng)休眠是指根據(jù)股東（大）會(huì)決議、公司章程的規(guī)定或公司的意思表示表明，公司決定停止經(jīng)營(yíng)或者將公司解散而形成的狀態(tài)。主要分為兩種情形：第一種是公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，又或者是根據(jù)股東（大）會(huì)決議而自愿解散公司，不再繼續(xù)經(jīng)營(yíng)；第二種是公司雖然沒(méi)有明確表示進(jìn)入歇業(yè)狀態(tài)的意思但事實(shí)上處于停止經(jīng)營(yíng)的情形，根據(jù)我國(guó)《公司法》第212條的規(guī)定：公司成立后，在沒(méi)有正當(dāng)理由的情況下，有超過(guò)六個(gè)月沒(méi)有開業(yè)的，或者是在開業(yè)后自動(dòng)停止?fàn)I業(yè)超過(guò)六個(gè)月的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。（2）公司被動(dòng)休眠是指違背公司的意思自治，基于行政機(jī)關(guān)的行政決定以及法院的司法判決而使公司進(jìn)入休眠狀態(tài)的，即所謂的強(qiáng)制解散，主要包括兩種類型：第一，行政決定型，是指公司的經(jīng)營(yíng)行為違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)基于其行政管理職能做出的吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者撤銷公司的行政決定，從而使公司進(jìn)入休眠狀態(tài)；第二，司法判決型，是指根據(jù)公司法的規(guī)定，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)陷入困境或者發(fā)生其他經(jīng)營(yíng)困難時(shí)，由符合規(guī)定的特定關(guān)系人請(qǐng)求通過(guò)司法程序來(lái)解散公司，從而使公司進(jìn)入休眠狀態(tài)。（3）“制度性休眠”公司，特指被吸收合并的公司已經(jīng)被解散但不在合理期間內(nèi)辦理注銷登記的類型。當(dāng)公司發(fā)生合并時(shí)，合并雙方的債權(quán)債務(wù)發(fā)生概括性轉(zhuǎn)移，被吸收方的主體資格應(yīng)當(dāng)消滅，而且被吸收方無(wú)需辦理清算程序即可注銷。然而在我國(guó)，只有當(dāng)公司主動(dòng)申請(qǐng)辦理注銷登記后，工商部門才能依申請(qǐng)注銷公司。但是在我國(guó)辦理注銷登記的成本高、時(shí)間長(zhǎng)、手續(xù)繁瑣，這樣就導(dǎo)致很多被吸收合并的公司并不愿意主動(dòng)依法辦理注銷登記。根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定，未依法辦理注銷登記的公司，仍然具有公司法人的主體資格，仍然可以具有訴訟主體資格為由參加訴訟活動(dòng)，可能會(huì)造成訴訟主體與責(zé)任主體相分離的窘境，不利于對(duì)債權(quán)人的保護(hù)。

2.以主觀意圖為標(biāo)準(zhǔn)所分類型

根據(jù)公司進(jìn)入休眠狀態(tài)的主觀意圖可以將休眠公司分為善意休眠公司和惡意休眠公司。（1）善意休眠公司是指當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理不善、市場(chǎng)萎縮時(shí)，公司利用休眠狀態(tài)進(jìn)行內(nèi)部整頓時(shí)形成的公司類型。公司作為一種投資工具，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)環(huán)境變化處于一種波動(dòng)狀態(tài)。當(dāng)經(jīng)濟(jì)陷入低潮，投資者可選擇公司進(jìn)入休眠狀態(tài)，以便養(yǎng)精蓄銳，在獲得新一輪的市場(chǎng)機(jī)遇后重整旗鼓。需注意的是，這類公司的經(jīng)營(yíng)者并不是故意歇業(yè)退市的，而是迫于公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳而做出的選擇[8]。針對(duì)善意休眠公司，應(yīng)當(dāng)允許其在一段合理時(shí)間內(nèi)長(zhǎng)期存在。（2）惡意休眠公司是指公司的投資者或管理者主要利用該類公

司從事不法活動(dòng)，使之成為逃避責(zé)任和處罰的工具，如公司被投資者或管理者惡意利用，進(jìn)而逃避債務(wù)、偷繳稅款，轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、抽逃資金等[9]。這類休眠公司的投資者大多是其有意而為之，并經(jīng)常受到吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照處罰而遲遲不予注銷。目前我國(guó)存在大量的惡意休眠公司，損害了公司債權(quán)人，破環(huán)了正常經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。對(duì)這類休眠公司應(yīng)當(dāng)進(jìn)行嚴(yán)格的法律規(guī)制。

（三）休眠公司的法律特征

休眠公司作為公司存在的一種特殊狀態(tài)，具有如下特征：1.休眠公司的主體資格依然存在。根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司解散僅僅是公司終止的原因，辦理注銷登記才是公司法人人格終止的法律標(biāo)志。休眠公司因其未完成注銷程序，在法律上仍視為獨(dú)立的主體；2.獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。休眠公司雖然與處于正常狀態(tài)的公司存在很大差異，但是二者均具有獨(dú)立的法人主體資格，需承擔(dān)獨(dú)立的法律責(zé)任；3.休眠公司的權(quán)利能力和行為能力受到限制。休眠公司雖然具有主體資格，但是鑒于其處于非正常狀態(tài)，對(duì)債權(quán)人的權(quán)益可能會(huì)產(chǎn)生損害，其權(quán)利能力和行為能力要受到法律的嚴(yán)格限制。根據(jù)我國(guó)《公司法》有關(guān)規(guī)定，公司在清算期間，其營(yíng)業(yè)能力停止，其能力范圍被限定在與清算程序有關(guān)的事務(wù)上，對(duì)公司的剩余財(cái)產(chǎn)作出處置，以及為維持休眠狀態(tài)所必須從事的基本活動(dòng)等；4.休眠公司的自治性較弱。當(dāng)公司處于入休眠狀態(tài)后，公司原有治理機(jī)制往往無(wú)法正常運(yùn)行，其權(quán)利能力和行為能力受到限制，不能再?gòu)氖陆?jīng)營(yíng)活動(dòng)或者是受到限制，且受到司法、行政機(jī)關(guān)的管理、干涉較多，因此就不能完全實(shí)現(xiàn)自我管理和自主監(jiān)督，在一定程度上喪失其公司特質(zhì)之一——自治性。

二、我國(guó)對(duì)休眠公司規(guī)制及其對(duì)債權(quán)人保護(hù)制度分析

（一）我國(guó)有關(guān)休眠公司債權(quán)人利益保護(hù)法律制度的現(xiàn)狀

雖然我國(guó)《公司法》沒(méi)有明確提出休眠公司概念，但從保護(hù)公司債權(quán)人、維護(hù)交易安全的角度出發(fā)，通過(guò)立法以及司法解釋等形式，對(duì)休眠公司進(jìn)行了必要的規(guī)制，以促進(jìn)休眠公司通過(guò)行政吊銷、司法清算等手段，盡快“死亡”，消除交易中不安定要素，主要體現(xiàn)以下幾個(gè)面：

1.較為明確的規(guī)定了清算義務(wù)主體及其責(zé)任

我國(guó)《公司法》第183條規(guī)定：當(dāng)公司出現(xiàn)解散事由后，公司的相關(guān)責(zé)任人應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)成立清算組，而有限責(zé)任公司和股份有限公司的清算組的成員存在一定的區(qū)別，前者主要是股東，后者除了股東外，還包括董事和股東大會(huì)確定的人員。這明確規(guī)定了休眠公司的清算主體包括股東、董事以及股東大會(huì)確定的人。當(dāng)這些清算義務(wù)主體怠于履行清算責(zé)任時(shí)，可追究其法律責(zé)任。對(duì)此，《公司法司法解釋（二）》第18條作了較為具體明確的規(guī)定：一是當(dāng)休眠公司清算義務(wù)主體超過(guò)法定期限未成立清算組并且導(dǎo)致公司財(cái)產(chǎn)損失的，債權(quán)人可以向法院申請(qǐng)，要求相關(guān)責(zé)任主體在其造成的損失范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任；二是休眠公司清算義務(wù)主體怠于履行清算的行為造成清算程序無(wú)法開展的，債權(quán)人同樣向法院訴求，追究休眠公司董事的責(zé)任或運(yùn)用法人人格否認(rèn)制度追究股東或?qū)嶋H控制人的法律責(zé)任。對(duì)清算義務(wù)主體及其責(zé)任作出具體的規(guī)定，可使債權(quán)人在權(quán)益受到侵害時(shí)能獲得及時(shí)有效的救濟(jì)，督促公司的清算義務(wù)主體及時(shí)完成清算程序，避免休眠公司的長(zhǎng)期存在。

2.賦予債權(quán)人啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序的司法救濟(jì)權(quán)

我國(guó)《公司法》第183條規(guī)定：當(dāng)公司遲遲不按照法律規(guī)定成立清算組時(shí)，公司的債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序，法院在受理申請(qǐng)后應(yīng)當(dāng)及時(shí)確定清算組的成員。這表明，在我國(guó)除了公司股東、董事等主體負(fù)有清算義務(wù)外，債權(quán)人在認(rèn)為清算義務(wù)主體怠于清算的行為已經(jīng)造成或者可能造成自身權(quán)益受到損害時(shí)，享有向人民法院申請(qǐng)啟動(dòng)強(qiáng)制清算程序的權(quán)利?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返?條對(duì)此進(jìn)一步細(xì)化該規(guī)定：包括其具體的啟動(dòng)事由，如在期限內(nèi)不成立清算組的；成立清算組但怠于清算的行為；違法清算并對(duì)公司債權(quán)人或股東利益有嚴(yán)重?fù)p害可能的情形。這些規(guī)定對(duì)休眠公司“散而不清”狀態(tài)起到了一定的遏制作用，督促那些被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的公司相關(guān)責(zé)任人盡快完成注銷程序，以維護(hù)交易秩序穩(wěn)定。

3.明確規(guī)定了休眠公司的清算期限

《公司法》對(duì)成立清算組的時(shí)間作了規(guī)定，即在出現(xiàn)解散事由后的15日內(nèi)成立清算組?！豆痉ㄋ痉ń忉專ǘ返?6條對(duì)該規(guī)定又進(jìn)行了補(bǔ)充，規(guī)定

由法院組織的清算程序，從清算組成立之日起至完成所有清算程序?yàn)橹梗麄€(gè)清算期限控制在6個(gè)月內(nèi)。該規(guī)定有利于督促清算程序盡快完成，防止清算義務(wù)人過(guò)分拖延時(shí)間侵害債權(quán)人的利益，加速休眠公司的死亡進(jìn)程。

（二）我國(guó)對(duì)休眠公司法律規(guī)制存在的問(wèn)題

1.忽略了善意休眠公司的存在

從公司進(jìn)入休眠狀態(tài)的主觀意圖來(lái)看，休眠公司包括善意的和惡意的。善意休眠公司因?yàn)榻?jīng)濟(jì)環(huán)境中不確定且不可控的因素而陷入暫時(shí)的經(jīng)營(yíng)困難。當(dāng)經(jīng)營(yíng)管理不善、市場(chǎng)萎縮時(shí)，善意休眠公司可選擇進(jìn)入蟄伏狀態(tài)，以便養(yǎng)精蓄銳，而在獲得新一輪的市場(chǎng)機(jī)遇后便可重整旗鼓。針對(duì)這類的善意休眠公司而言，其經(jīng)營(yíng)者并不是故意選擇歇業(yè)退市的，而是迫于公司經(jīng)營(yíng)環(huán)境不佳而做出的選擇。同時(shí)，它的存在可以在一定程度上穩(wěn)定市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，規(guī)避系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)允許其在一定合理期限內(nèi)存在。然而，我國(guó)《公司法》第210條規(guī)定對(duì)有超過(guò)六個(gè)月沒(méi)有開業(yè)的，或者是在開業(yè)后自動(dòng)停止?fàn)I業(yè)超過(guò)六個(gè)月的，由工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。這表明針對(duì)休眠公司，不論其進(jìn)入休眠狀態(tài)的主觀意圖如何，我國(guó)均采取“一刀切”、“一棍子打死”的做法，雖然對(duì)遏制惡意休眠公司，消除其帶來(lái)的負(fù)面影響具有重要作用，但使得善意休眠公司喪失了恢復(fù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的機(jī)會(huì)和可能，從長(zhǎng)遠(yuǎn)看不利于債權(quán)人權(quán)益的保護(hù)，也背離了立法規(guī)制的目的。

2注銷登記制度程序嚴(yán)格繁瑣

我國(guó)目前還存在已經(jīng)完成清算程序或者是已經(jīng)被合并的公司，但是遲遲不申請(qǐng)辦理注銷登記的情形。我國(guó)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第43條規(guī)定：公司在完成清算程序后的三十日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向工商行政登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理注銷登記?？梢姡鳛楣窘K止的注銷登記是一種依申請(qǐng)的行政行為，不具有強(qiáng)制性，只有在申請(qǐng)人提交相應(yīng)的申請(qǐng)文件后才可啟動(dòng)程序。同時(shí)，工商行政管理機(jī)關(guān)一般會(huì)審查申請(qǐng)人是否了結(jié)公司相關(guān)債權(quán)債務(wù)，或與債權(quán)人達(dá)成善后協(xié)議，這對(duì)陷入困境的公司而言是很難做到的，造成了注銷登記的成本高，程序較為繁瑣。而且我國(guó)對(duì)不辦理注銷登記的公司的處罰力度不足，也缺乏對(duì)公司不申請(qǐng)注銷登記的責(zé)任追究機(jī)制[10]。因此，繁瑣并缺乏強(qiáng)制的注銷制度也是現(xiàn)實(shí)中休眠公司大量存在的原因之一。

3.企業(yè)信息公示制度有待完善

隨著公司資本制度改革，公司強(qiáng)制年檢制度已被廢除，取而代之的是由《企業(yè)信息公示暫行條例》所確定企業(yè)年度報(bào)告制度，要求：“企業(yè)應(yīng)當(dāng)于每年1月1日至6月30日，通過(guò)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)向工商行政管理部門報(bào)送上一年度年度報(bào)告，并向社會(huì)公示”（第8條）。該條例通過(guò)建立企業(yè)信息強(qiáng)制披露制度，健全信用約束機(jī)制，將企業(yè)未如期公示年度報(bào)告或信息不實(shí)等違法違規(guī)者列入經(jīng)營(yíng)異常名錄、嚴(yán)重違法企業(yè)名單等之中，并向社會(huì)公示。這種企業(yè)信息強(qiáng)制公開制度開辟了規(guī)制休眠公司的新途徑，將過(guò)去單純依賴行政治理轉(zhuǎn)向社會(huì)治理、法治治理。但由于該制度建設(shè)剛剛啟動(dòng)，還存在一些問(wèn)題，信息分散無(wú)法統(tǒng)一：一是全國(guó)企業(yè)信息公示平臺(tái)從形式實(shí)現(xiàn)了統(tǒng)一，但實(shí)際上是各省、市、自治區(qū)各自獨(dú)立運(yùn)作，企業(yè)信息在其他省市不能直接共享，使違法者仍有可能“跨省作案”；二是該條例盡管規(guī)定其他政府部門應(yīng)當(dāng)公示其在履行職責(zé)過(guò)程中產(chǎn)生的與該企業(yè)有關(guān)行政許可準(zhǔn)予、變更、延續(xù)信息和行政處罰信息，但對(duì)于體制關(guān)系，行政部門之間信息交換或共享渠道還不夠暢通，與人民銀行的征信系統(tǒng)還不能有效銜接，公示信息覆蓋面不夠廣，公示效力還不夠強(qiáng)，其處罰責(zé)任機(jī)制有“懸空”之嫌，仍可能為休眠公司損害債權(quán)人提供生存空間。

三、規(guī)制休眠公司新路徑的探索

我國(guó)過(guò)去在嚴(yán)格實(shí)施法定資本制度的背景下對(duì)休眠公司規(guī)制的基本路徑是通過(guò)工商等機(jī)關(guān)干預(yù)監(jiān)督，促成休眠公司的快速死亡。但隨著最低資本制度的取消和認(rèn)繳資本制的實(shí)施，單純依賴行政手段對(duì)休眠公司規(guī)制的效用在不斷遞減，因此，在新的形勢(shì)下，對(duì)休眠公司的規(guī)制應(yīng)克服“路徑依賴”，另辟蹊徑，從以單純消滅休眠公司為目標(biāo)，改為消滅與救護(hù)并重；從單一制度規(guī)制轉(zhuǎn)為系統(tǒng)設(shè)計(jì)，建立對(duì)休眠公司事先預(yù)警、事中監(jiān)控與事后救濟(jì)一體化的規(guī)制體系。

（一）整合平臺(tái)，建立事先預(yù)警機(jī)制

2014年啟動(dòng)的由國(guó)家工商管理總局主導(dǎo)建設(shè)的全國(guó)企業(yè)信息公示平臺(tái)已經(jīng)取得初步成效，為規(guī)制休眠公司無(wú)疑提供了一條正確路徑，但需要進(jìn)一步完善。1.拓展企業(yè)信息范圍。從信息披露范圍看，

目前該信息披露平臺(tái)包括四類信息：企業(yè)信用信息、經(jīng)營(yíng)異常名錄、嚴(yán)重違法企業(yè)名單、抽查檢查公示等四類信息，其中信息量不大，涵蓋范圍小、信息質(zhì)量還有待提高，抽查檢查力度有待加大，應(yīng)增加分類信息，提高信息披露質(zhì)量。2.明確信息披露責(zé)任追究機(jī)制。公司信息公開的責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)具體落實(shí)到公司的實(shí)際控制人、控股股東或?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)管理者的身上，對(duì)于不主動(dòng)公開企業(yè)信息或者虛假公開信息的，應(yīng)當(dāng)直接追究上述責(zé)任主體的民事責(zé)任；若上述違法公開信息的行為是公司集體決策的，還應(yīng)當(dāng)將該企業(yè)納入信用“黑名單”，對(duì)之作異常標(biāo)注，實(shí)現(xiàn)“一處違規(guī)，處處受限”[11]。3.構(gòu)建信息平臺(tái)互聯(lián)互通機(jī)制，打破部門分割局面，實(shí)現(xiàn)信息資源共享。目前企業(yè)信息公示平臺(tái)運(yùn)行實(shí)際上以各省、市、自治區(qū)為單位進(jìn)行的，沒(méi)有實(shí)現(xiàn)全社會(huì)范圍內(nèi)企業(yè)信息共享與整合，應(yīng)按照國(guó)家社會(huì)信用信息平臺(tái)建設(shè)的總體要求，與人民銀行征信等信息系統(tǒng)實(shí)現(xiàn)資源共享，進(jìn)一步強(qiáng)化企業(yè)信用懲戒機(jī)制，讓休眠公司暴露在陽(yáng)光之下，接受社會(huì)各方面的監(jiān)督，可以從一定程度上減少其交易機(jī)會(huì)，有利于維護(hù)交易安全。4.建立企業(yè)信息監(jiān)測(cè)平臺(tái)，確立風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警機(jī)制。在由工商行政管理部門起主導(dǎo)作用，與金融、財(cái)政、統(tǒng)計(jì)等部門建立相關(guān)信息共享機(jī)制基礎(chǔ)上，對(duì)收集各類信息進(jìn)行綜合加工，建立風(fēng)險(xiǎn)警示機(jī)制，如對(duì)進(jìn)入經(jīng)營(yíng)異常名錄的企業(yè)進(jìn)一步細(xì)分，劃分不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)，并定期向社會(huì)公示，以保護(hù)公司交易相關(guān)人的利益，維護(hù)正常的商業(yè)交易秩序。

（二）區(qū)分類型，建立休眠公司合理存續(xù)制度

建議改變對(duì)休眠公司采取“一刀切”的態(tài)度，建立對(duì)休眠公司進(jìn)行甄別系統(tǒng)，允許善意休眠公司存在，即在不違反公司法相關(guān)規(guī)定的前提下，應(yīng)當(dāng)允許其蟄伏一段時(shí)間且不吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以此獲得喘息的機(jī)會(huì)，幫助其度過(guò)難關(guān)。在我國(guó)，深圳市和邢臺(tái)市就曾出臺(tái)過(guò)相類似的政策，實(shí)踐證明，這類政策對(duì)克服2008年的金融危機(jī)發(fā)揮了重要作用，社會(huì)效益明顯。

一般來(lái)說(shuō)，公司申請(qǐng)進(jìn)入暫時(shí)休眠狀態(tài)應(yīng)具備以下條件：1.該公司主體資格完整，無(wú)違法違規(guī)記錄，信用良好；2.應(yīng)主動(dòng)到當(dāng)?shù)毓ど痰怯浶姓芾聿块T提出書面申請(qǐng)，經(jīng)備案后，在企業(yè)信息公示平臺(tái)進(jìn)行公告披露；3.休眠時(shí)期合理。我國(guó)《公司法》規(guī)定公司不得停止?fàn)I業(yè)超過(guò)六個(gè)月，否則吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。對(duì)一個(gè)面臨生產(chǎn)困難的公司來(lái)說(shuō)，用六個(gè)月的時(shí)間恢復(fù)生產(chǎn)，顯然期限太短，可以適當(dāng)延長(zhǎng)公司的休眠時(shí)間且不得超過(guò)營(yíng)業(yè)執(zhí)照規(guī)定的經(jīng)營(yíng)期限。建議對(duì)《公司法》第210條的規(guī)定作適當(dāng)修改，增加善意休眠公司合理存續(xù)制度，作為吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的一種例外；4.在休眠期內(nèi)，該企業(yè)繼續(xù)履行相關(guān)信息披露義務(wù)，按規(guī)定披露企業(yè)年度報(bào)告；5.休眠期到期或提前結(jié)束休眠期可到注冊(cè)機(jī)關(guān)辦理后續(xù)手續(xù)并進(jìn)行公示。

（三）自愿與強(qiáng)制結(jié)合，建立強(qiáng)制注銷登記制度

根據(jù)我國(guó)相關(guān)公司登記制度有關(guān)規(guī)定，我國(guó)登記制度分為設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。而登記本質(zhì)上是一種依申請(qǐng)的行政行為，不論哪類登記啟動(dòng)都必須由申請(qǐng)人向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)才能啟動(dòng)登記程序。在我國(guó)，大多數(shù)休眠公司都是被動(dòng)進(jìn)入休眠狀態(tài)的，公司本質(zhì)的逐利性以及注銷登記成本高昂，使得不少休眠公司一般不會(huì)主動(dòng)辦理注銷登記。以北京市為例，截止2015年6月30日，北京市有73853戶企業(yè)和農(nóng)民合作社未按規(guī)定的期限報(bào)送公示的2013、2014的年度報(bào)告，被列入企業(yè)經(jīng)營(yíng)異常名錄[12]。這說(shuō)明這些企業(yè)出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)異常的情形，表明有些公司已進(jìn)入休眠狀態(tài)。但對(duì)于這些休眠公司不能聽之任之，坐等其主動(dòng)履行注銷登記程序，容忍其存在勢(shì)必會(huì)繼續(xù)增加社會(huì)不安定因素，因此，有關(guān)責(zé)任部門應(yīng)主動(dòng)出擊，建立強(qiáng)制注銷登記制度，并對(duì)《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第43條有關(guān)注銷登記的規(guī)定作進(jìn)一步細(xì)化，將注銷登記分為依申請(qǐng)和依職權(quán)的兩種情形，形成主動(dòng)注銷與強(qiáng)制注銷制度，進(jìn)一步加快推進(jìn)休眠公司“死亡”進(jìn)程。

建立強(qiáng)制注銷登記制度，應(yīng)當(dāng)明確其注銷登記的條件和程序：1.對(duì)于已經(jīng)領(lǐng)取了營(yíng)業(yè)執(zhí)照但尚未開業(yè)的或者無(wú)需進(jìn)行清算即可歸于消滅的公司，這類公司一般并無(wú)債權(quán)債務(wù)糾紛，工商管理部門可以依職權(quán)強(qiáng)制注銷該公司；2.對(duì)于主動(dòng)申請(qǐng)進(jìn)入休眠狀態(tài)但超過(guò)休眠時(shí)間或超過(guò)營(yíng)業(yè)期限以及被強(qiáng)制解散的公司而言，其既未申請(qǐng)繼續(xù)經(jīng)營(yíng)又未啟動(dòng)清算程序，而且其債權(quán)人及其他利益相關(guān)人在知情的情況下亦不申請(qǐng)啟動(dòng)程序，已沒(méi)有任何存在價(jià)值，在經(jīng)過(guò)一段合理期限后，可以視同該公司已經(jīng)完成了清算程序，工商行政管理部門便可啟動(dòng)強(qiáng)制注銷程序，終止公司法人資格；3.在注銷程序上為了便

于公眾知曉或者維護(hù)善意第三人的權(quán)益，工商行政管理部門在決定強(qiáng)制注銷時(shí)要通過(guò)全國(guó)企業(yè)信息公示平臺(tái)進(jìn)行公告，要求相關(guān)債權(quán)人限時(shí)申報(bào)債權(quán)，對(duì)于無(wú)異議或休眠公司與相關(guān)債權(quán)人達(dá)成協(xié)議的，注銷其法人資格并予以公告；對(duì)于有爭(zhēng)議的且無(wú)法達(dá)成協(xié)議的，即終止強(qiáng)制注銷程序，由該公司債權(quán)人通過(guò)其他途徑解決并予以公告；4.設(shè)立對(duì)強(qiáng)制注銷制度救濟(jì)程序。相關(guān)當(dāng)事人或利害關(guān)系人如果認(rèn)為強(qiáng)制注銷損害其利益或程序違法，可以提請(qǐng)行政復(fù)議或行政訴訟，保證強(qiáng)制注銷程序的正當(dāng)性和合法性，維護(hù)相關(guān)當(dāng)事人合法權(quán)益。

總之，在公司資本制度變革背景下，對(duì)休眠公司法律規(guī)制需要系統(tǒng)規(guī)劃，轉(zhuǎn)換路徑，整體推進(jìn)，不斷探索制度創(chuàng)新，才能使公司運(yùn)行順暢，公司債權(quán)人權(quán)益得以保護(hù)，達(dá)到立法規(guī)制的目的。

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[12]北京市工商行政管理局公告[EB/OL].全國(guó)企業(yè)信息公示平臺(tái)（北京）http://qyxy.baic.gov.cn/beijing，訪問(wèn)日期2015-07-05.

Research on the Path of Law Regulation towards Dormant Company

XUE Zhi-sheng,ZHANGYuan-qi
(School of Humanities and Laws,Tianjin Polytechnic University,Tianjin 300387,China)

As the systemofcompanycapital reforms,it's easier toset up a company.But the company's deregistration system has not kept up the pace of reform,so a lot of dormant companies have emerged.However, dormant companies are generally endangering the stability of the market order and damaging the interests of creditors.Therefore,under the background of weakening the company capital system,the regulation of dormant company is needed to update the perspective and transition path,converting from destroying dormant company by a rigorous system to establishing mandatory cancellation of the registration system both of reasonable subsisting system.So in this article the authors offer a series of proposals,such as improving enterprise information disclosure system,simplifying procedures for cancellation of registration,building early warning mechanism,tomaintain the securityoftransactions.

dormant company;the protection of creditor;system innovation;compulsory registration;information publicity

D922.291.91

A

1674-828X（2015）04-0053-06

（責(zé)任編輯：張 穎）

2015-09-02

國(guó)家自然科學(xué)基金項(xiàng)目《知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、政治資源獲取與高科技企業(yè)融資行為研究》的階段性成果，項(xiàng)目編號(hào)：71272180。

薛智勝，男，天津工業(yè)大學(xué)人文與法學(xué)院教授，法學(xué)博士，主要從事商法和金融法學(xué)研究；張?jiān)?，安徽大學(xué)法學(xué)院2015級(jí)民商法學(xué)專業(yè)碩士研究生，主要從事民商法學(xué)研究。