我國民法法典化的利弊分析及建議

彭霄

華中師范大學(xué)，湖北武漢430079

摘要：民法法典化一直是我國追求的法治目標(biāo)，民法典在體系化、科學(xué)化、穩(wěn)定性等方面具有不可比擬的優(yōu)勢(shì)，但是同時(shí)也要看到構(gòu)建民法典的不利方面。制定民法典是現(xiàn)代化的必要趨勢(shì)，在順應(yīng)這一潮流的過程中，時(shí)刻保持清醒的頭腦和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)目茖W(xué)態(tài)度，民法法典化只是手段，而不是最終目的。

關(guān)鍵詞：民法典；法典化；利弊；建議

中圖分類號(hào)：D923

作者簡(jiǎn)介：彭霄，華中師范大學(xué)2013級(jí)民商法專業(yè)碩士研究生，民商法專業(yè)。

近代以來，中國在追求法治夢(mèng)想時(shí)，始終將制定民法典作為這個(gè)時(shí)代追求的法治目標(biāo)之一。新中國成立以后，我國民法典的起草工作已經(jīng)進(jìn)行了四次，從1998年起又一次加快了編纂民法典的立法進(jìn)程，除全國人大常委會(huì)的審議稿以外，專家們也形成了有代表性的三種民法典的立法模式。第一種是以江平教授為代表的松散式、邦聯(lián)式的立法模式，這種模式明顯帶有英美法影響的痕跡，主張民法典無須按照嚴(yán)格的邏輯關(guān)系，也無須要求完整的體系，只是把已經(jīng)有的民法通則、合同法、擔(dān)保法等匯編在一起即可，各部分之間相互獨(dú)立構(gòu)成松散式、邦聯(lián)式的關(guān)系。第二種是以徐國棟教授為代表的理想主義模式，其主張以法國民法典三編制為基礎(chǔ)，以重要性為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行編排，按照人身關(guān)系法、財(cái)產(chǎn)關(guān)系法以及國際私法的順序構(gòu)建民法典。第三種是以梁彗星教授為代表的現(xiàn)實(shí)主義模式，其主張以德國的五編制和民法通則為編纂基礎(chǔ)，不主張人格權(quán)獨(dú)立成編。

一、民法法典化的概述

(一)民法典的含義

現(xiàn)代法理學(xué)上認(rèn)為：“法典是指對(duì)某一部門法的法規(guī)在有關(guān)理論的指導(dǎo)下，按照一定體系進(jìn)行全面的編纂，使它具有確定性、穩(wěn)定性、內(nèi)在邏輯性和和諧統(tǒng)一性等特點(diǎn)。”①我國的民法是調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。由此可以得出，我國的民法典是對(duì)民事法律按照一定的邏輯、一定的體系有條理的進(jìn)行整合，而不是條文之間的簡(jiǎn)單的堆砌。

(二)制定民法典的背景

從建國以來，我國分別在五十年代、六十年代、七十年代末八十年代初起草過民法，但是都沒有成功。原因在于當(dāng)時(shí)我國處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，商品經(jīng)濟(jì)落后，以及當(dāng)時(shí)的政治環(huán)境不理想，人們的權(quán)利意識(shí)不強(qiáng)，這些都嚴(yán)重阻礙了民法典的出臺(tái)。隨著改革開放的深入，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制逐步代替了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，人們的思想得到了解放，權(quán)利意識(shí)和法治觀念增強(qiáng)，對(duì)自己的人身和財(cái)產(chǎn)也更加的重視，這促進(jìn)了民法的發(fā)展，加速了民法典的出臺(tái)。

在中國迫切要求制定民法典的呼聲中，2002年12月23日，《中國人民共和國民法(草案)》提交九屆全國人大常委會(huì)第31次會(huì)議審議，這是我國民法典編纂歷程中的一件大事，這個(gè)民法典的立法方案共劃分為九編：第一編總則，第二編物權(quán)法，第三編合同法，第四編人格權(quán)法，第五編婚姻法，第六編收養(yǎng)法，第七編繼承法，第八編侵權(quán)責(zé)任法，第九編涉外民事法律關(guān)系的法律適用法。但是這個(gè)民法典的立法方案遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到學(xué)者們的期望，學(xué)者們認(rèn)為雖然采用了民法典的形式，但缺少了民法典的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，只是生硬地將民事法律進(jìn)行簡(jiǎn)單的匯編，而不是編纂。它標(biāo)志著我國第四次民法典起草暫告一段落。

二、我國民法法典化的利弊

(一)民法法典化的優(yōu)勢(shì)

1.有助于貫徹民法的基本價(jià)值觀念，建設(shè)社會(huì)主義法治國家

民法典是一國生活方式的總結(jié)和反映，代表著一個(gè)民族的文化高度，從一個(gè)側(cè)面展現(xiàn)了一國的物質(zhì)文明和精神文明。《法國民法典》和《德國民法典》反映了法國和德國的文明的高度，是世界民法典的兩座豐碑，其對(duì)世界的貢獻(xiàn)是不言而喻的。體系化是民法典的重要特征，缺乏體系化的民法典只能說是民事法律的匯編。體系化的民法典有助于充分貫徹民法的基本價(jià)值理念，同時(shí)也有助于消除和防止整個(gè)法典價(jià)值觀念彼此之間的沖突和矛盾。單行的民事法律所蘊(yùn)含的價(jià)值理念只能在某一領(lǐng)域進(jìn)行貫徹，但是在全部的民事領(lǐng)域中可能就會(huì)存在沖突和矛盾。體系化的民法典可以實(shí)現(xiàn)民法基本價(jià)值理念的和諧融洽，并協(xié)調(diào)其之間的矛盾和沖突，為建設(shè)中國特色的社會(huì)主義法治國家奠定了基礎(chǔ)。

2.消除現(xiàn)行民事法律制度的沖突和混亂，維持穩(wěn)定性

民法典的編纂，不是簡(jiǎn)單的法律匯編，其要對(duì)民事法律之間有沖突的法律規(guī)定及法律理念進(jìn)行整合和協(xié)調(diào)，從而建立內(nèi)部和諧統(tǒng)一的民事法律規(guī)范體系。②改革開放以來，我國制定了一系列的民事法律，這些法律之間不可避免的存在不合理性和沖突，而制定民法典通過對(duì)民事法律進(jìn)行整合，從一定程度上消除其中的沖突和矛盾，從而使民事法律制度構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的統(tǒng)一的整體。同時(shí)民法典的制定在一定程度上保證了民法規(guī)范的穩(wěn)定性，避免了法律的朝令夕改，維護(hù)了社會(huì)生活的穩(wěn)定性以及人們對(duì)自己行為的可預(yù)見性。民法典與人們的生活密切相關(guān)，通過對(duì)民法進(jìn)行體系化，從而使民法獲得長久的生命力，防止頻繁的變動(dòng)對(duì)人們的生活造成的困擾。

3.民法典更有利于保障人權(quán)

人權(quán)是一個(gè)人應(yīng)有的權(quán)利，其首要的權(quán)利就是人身權(quán)。人身權(quán)是民事主體參與民事活動(dòng)的重要前提，也是享有其他權(quán)利的基礎(chǔ)。民法典作為私法的憲章，作為私法的“憲法”，作為萬法之母，為人的自由發(fā)展和相互間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系都做了科學(xué)的構(gòu)建。③民法典中規(guī)定了私人大大小小的權(quán)利，有人身權(quán)、物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)等，這些權(quán)利里面，又包含著若干具體的權(quán)利，這些都構(gòu)成了民法典中的權(quán)利體系。社會(huì)越發(fā)展，文明越進(jìn)步，民法典的作用就越來越重要。民法典是一部權(quán)利圣經(jīng)，明確地劃定市民社會(huì)與政治國家的范圍，在市民的權(quán)利受到侵害的時(shí)候，為市民提供有力的武器，充分地確認(rèn)和保護(hù)市民的權(quán)利，有效地控制國家權(quán)力的濫用，更好地保障人權(quán)，真正使我國民法典成為一部現(xiàn)代權(quán)利憲章。

4.有助于培養(yǎng)權(quán)利意識(shí)和平等觀念，積極推動(dòng)依法治國戰(zhàn)略實(shí)施

民法是以平等的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系為基礎(chǔ)的，商品經(jīng)濟(jì)在法律上的表現(xiàn)必然是以權(quán)利本位為基點(diǎn)的權(quán)利和義務(wù)的有機(jī)統(tǒng)一。我國民法典是以保護(hù)主體的權(quán)利為其重要職能，確認(rèn)和保護(hù)公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，充分尊重民事主體在法定范圍內(nèi)的意志自由和對(duì)行為方式的選擇自由。因此，每個(gè)公民真正理解和遵循民法，也就意味著每個(gè)公民懂得自己享有何種民事權(quán)利，懂得捍衛(wèi)自己和尊重他的財(cái)產(chǎn)權(quán)利、人身自由和人格尊嚴(yán)；也就意味著每個(gè)公民都會(huì)平等地對(duì)待他人，并要求他人平等地對(duì)待自己。所以，民法典的制定和頒行，可以有效地培養(yǎng)人們的權(quán)利意識(shí)和平等觀念，從而奠定依法治國的社會(huì)基礎(chǔ)。④

(二)民法典的弊端

1.民法典容易導(dǎo)致法律僵化

社會(huì)是不斷發(fā)展的，調(diào)整社會(huì)關(guān)系的規(guī)則也在不斷地發(fā)生改變，所以民法典所具備的包容性、系統(tǒng)性、科學(xué)性、穩(wěn)定性、確定性和整體性等特征是相對(duì)的，而不是絕對(duì)的，否則各國的法典也不會(huì)被數(shù)次修改。⑤民事法律與人們的生活密切相關(guān)，涉及方方面面，調(diào)整范圍廣，具有一定的復(fù)雜性。我國現(xiàn)在已經(jīng)形成了以《民法總則》為基礎(chǔ)，以物權(quán)法、合同法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、侵權(quán)責(zé)任法等一系列的民事單行法律。民法典在具備高度穩(wěn)定性的時(shí)候，在靈活性方面也就稍稍有所欠缺。日新月異的社會(huì)發(fā)展也給民法典的穩(wěn)定性帶來了挑戰(zhàn)。這也是制定民法典必須要面對(duì)的一個(gè)問題。目前其他各國在為了不破壞民法典的既成體系，往往采取直接制定單行法進(jìn)行補(bǔ)充，而不是大費(fèi)周章地修改民法典。這最終會(huì)不會(huì)由于單行法數(shù)量增多而導(dǎo)致民法典形同虛設(shè)呢？

2.民法典的適用缺乏一定的社會(huì)基礎(chǔ)

我國是一個(gè)幅員遼闊、人口眾多的國家，政治、經(jīng)濟(jì)、文化發(fā)展很不平衡，各地區(qū)之間的發(fā)展有一定的差距，城鄉(xiāng)之間、東西部之間的差距也非常明顯。有學(xué)者指出以前由于我國是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，現(xiàn)在是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，商品經(jīng)濟(jì)比以前發(fā)達(dá)，所以認(rèn)為現(xiàn)在已經(jīng)達(dá)到了構(gòu)建民法典的經(jīng)濟(jì)條件。但是這種所謂的成熟的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制真的已經(jīng)達(dá)到了嗎？⑥在這種條件下制定的民法典真的適合農(nóng)村地區(qū)嗎？農(nóng)村地區(qū)的民事糾紛問題大多依照當(dāng)?shù)氐摹胺伞?、“法?guī)”解決，比如說村規(guī)風(fēng)俗等，這就使得民法典的制定缺乏一定的群眾基礎(chǔ)，制定民法典一定要站在公民真正需要的角度去考慮。

三、制定我國民法典的建議

(一)堅(jiān)持從中國的實(shí)際出發(fā)的原則

無論制定民法典與否以及制定什么樣的民法典，都離不開我國現(xiàn)實(shí)的國情。民法典的制定與運(yùn)行都需要以現(xiàn)實(shí)為基礎(chǔ)，脫離了我國國情的民法典，即使制定得是多么的完美，也只是空中樓閣，經(jīng)不住時(shí)間的考驗(yàn)。民法典應(yīng)該是反映我國現(xiàn)實(shí)的生活，同時(shí)也具有一定的前瞻性和適應(yīng)性。民法是實(shí)踐性、本土性最強(qiáng)的法律。因此民法典的制定需要進(jìn)行一定的社會(huì)調(diào)查，必須立足于我國本土的民法資源。⑦中國自身數(shù)千年沿襲下來的法律傳統(tǒng)尤其是近幾十年來的立法和司法經(jīng)驗(yàn)，是我們絕不可以忽視的重要的本土資源。對(duì)此，理應(yīng)有足夠的重視。

(二)借鑒最新的立法經(jīng)驗(yàn)，尊重現(xiàn)實(shí)與適度創(chuàng)新并重

我國在制定民法典的過程中，不可避免的要借鑒較為先進(jìn)的國家的法律。但繼受他國法律，不僅僅是單純抄襲法典條文，也應(yīng)該將該國法典解釋適用的真貌一并引入，我們必須面對(duì)時(shí)空不同、國情不同的挑戰(zhàn)，尤其法律整體構(gòu)成規(guī)范的整體，在個(gè)別繼受法典時(shí)往往忽略了所繼受法典在被繼受國整個(gè)法體系中所扮演的角色，而難免有設(shè)計(jì)不周延之處。⑧就此而言，繼受法律應(yīng)保持法律的彈性，以免影響適合本土社會(huì)的法律形成。同時(shí)還要注意移植法律文化與本土法律文化的一致性。在尊重我國現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)上，對(duì)其進(jìn)行適度的創(chuàng)新。同時(shí)我國民法典也要迎合世界民法發(fā)展的大趨勢(shì)，使自己的民法典融入到世界民法典中。

(三)深入培養(yǎng)公民的民法意識(shí)

中國社會(huì)缺乏民法傳統(tǒng)與民法文化，人們?nèi)狈γ穹ㄓ^念，但是民法典的制定與實(shí)施都離不開社會(huì)群體主動(dòng)推行。因此民法典的制定必須要提高全民族的良好的民法意識(shí)。我國要逐步貫徹和推行“權(quán)利本位”、“自由平等”等法律觀念，解放思想，將這些法律觀念深入到普通民眾的內(nèi)心深處，提高公民的民法意識(shí)，牢牢樹立民法和私法觀念，使公民不是消極地遵守法律，而是積極推動(dòng)法律實(shí)施，維護(hù)自己的合法權(quán)利，這才是民法典真正的目的所在。

[注釋]

①陳金釗.法典的意義世界初論[J].河南大學(xué)學(xué)報(bào)，1994(6).

②王興，洪偉.論制定民法典的幾個(gè)問題[J].法制與社會(huì)，2009(5).

③王興，洪偉.論制定民法典的幾個(gè)問題[J].法制與社會(huì)，2009(5).

④喬軍.中國民法法典化的歷史思考——兼論<中華人民共和國民法草案>的內(nèi)容[J].青海法學(xué)，2009(1).

⑤馮樂坤.民法法典化之反思[J].甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2005(3).

⑥賈盛榮.論民法典的形式、價(jià)值與中國民法典[J].貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2004(2).

⑦孫憲忠.中國民法典制定現(xiàn)狀及主要問題[J].吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2005(4).

⑧謝哲勝.論民法法典化模式的選擇[J].法商研究，2006(3).

[參考文獻(xiàn)]

[1]賈盛榮.論民法典的形式、價(jià)值與中國民法典[J].貴州警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)，2004(2).

[2]孫憲忠.中國民法典制定現(xiàn)狀及主要問題[J].吉林大學(xué)社會(huì)科學(xué)學(xué)報(bào)，2005(4).

[3]謝哲勝.論民法法典化模式的選擇[J].法商研究，2006(3).