趙冰利

中國(guó)政法大學(xué)，北京100088

一、法律界定

母子公司一般可以概括為通過(guò)股權(quán)或者協(xié)議發(fā)生控制與被控制關(guān)系的兩個(gè)公司。我國(guó)公司法規(guī)定僅限于第十四條“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格、依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任”。母子公司的概念、類(lèi)型、責(zé)任等規(guī)定則存在法律真空，但從我國(guó)有關(guān)規(guī)章及實(shí)踐來(lái)看，我國(guó)母子公司可以理解為通過(guò)直接或者間接控股形成的存在實(shí)質(zhì)控制與被控制關(guān)系的公司。

交叉持股是企業(yè)法人間相互投資、相互成為對(duì)方股東、相互持有對(duì)方股權(quán)。有學(xué)者將其分為單純型、直線型、環(huán)狀型、網(wǎng)狀型、放射型等①。根據(jù)兩公司之間是否具有從屬關(guān)系分為母子公司交叉持股和普通交叉持股。

綜上，我國(guó)母子公司交叉持股應(yīng)為母子公司通過(guò)相互投資而成為對(duì)方股東享有股權(quán)，子公司所持有母公司股權(quán)數(shù)額不足以改變兩者從屬關(guān)系的情形。

二、母子公司交叉持股的利弊分析

(一)有利分析

1．穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)，增強(qiáng)抵御惡意收購(gòu)的能力

母子公司之間通過(guò)直接或間接控股成為彼此股東，使得公司股權(quán)結(jié)構(gòu)更加合理穩(wěn)固，增強(qiáng)了公司管理層的經(jīng)營(yíng)權(quán)。利益的鏈接將兩者捆綁在一起，加大了公司被惡意收購(gòu)的難度，避免了公司出于短期利益而喪失長(zhǎng)久利益的命運(yùn)，這使得公司經(jīng)營(yíng)者可以用長(zhǎng)遠(yuǎn)眼光制定公司發(fā)展戰(zhàn)略。

2．減小公司籌措資金的成本和風(fēng)險(xiǎn)

母子公司因交叉持股而更加緊密地聯(lián)系在一起，形成利益共同體，一榮俱榮、一損俱損。②當(dāng)其中之一公司因資金需要而發(fā)行新股或者可轉(zhuǎn)換債券時(shí)，對(duì)應(yīng)的其他公司一般會(huì)優(yōu)先承購(gòu)，一方面不至使得股份或者債券無(wú)法全部出售，另一方面也能相應(yīng)穩(wěn)定所發(fā)行股票或者債券的價(jià)格不至降價(jià)出售。這降低了籌措資金的負(fù)擔(dān)和風(fēng)險(xiǎn)，保證了公司融資的穩(wěn)定性。

3．壯大集團(tuán)實(shí)力，提高抵御風(fēng)險(xiǎn)能力

對(duì)內(nèi)，雙方利益互聯(lián)互通，任何一方都不會(huì)采取損害對(duì)方利益的行為。經(jīng)濟(jì)情況好時(shí)，相互之間經(jīng)濟(jì)往來(lái)會(huì)低成本、高效率;相反，一方公司也不會(huì)短于一時(shí)利益而采取損害雙方長(zhǎng)遠(yuǎn)利益的行為。對(duì)外，兩者結(jié)合成一個(gè)集團(tuán)或聯(lián)盟，在抵御風(fēng)險(xiǎn)時(shí)相比其他會(huì)更有優(yōu)勢(shì)。

(二)弊端分析

1．違背資本真實(shí)性和股東權(quán)益公平原則

母子公司交叉持股使得“雖然只有同一資金在企業(yè)間流轉(zhuǎn)，但每經(jīng)過(guò)一手，形式上各該企業(yè)的資本額就會(huì)有同等數(shù)額的增加?！笔沟觅Y本虛增，形成“資本空洞化”現(xiàn)象，這往往成為母公司“不勞而獲”、形成企業(yè)集團(tuán)的手段，違背了資本真實(shí)原則。同時(shí)，由于母子管理層是實(shí)際上代為行使對(duì)子公司的股權(quán)，變相擁有自己公司股權(quán)，踐踏了股東權(quán)益平等原則和公司基本治理結(jié)構(gòu)。

2．?dāng)_亂證券市場(chǎng)秩序，誘發(fā)內(nèi)幕交易、破壞證券供需平衡

母子公司交叉持股使相互之間有著天然的信息優(yōu)勢(shì)，當(dāng)一個(gè)公司發(fā)行股票時(shí)內(nèi)幕交易的可能性大大增加。出于穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)和股價(jià)的需要，一方可能會(huì)有意長(zhǎng)期持股對(duì)方股票而不出手造成證券市場(chǎng)供需失衡，使得股價(jià)不正常上漲。保障了證券發(fā)行時(shí)有人購(gòu)買(mǎi)，可能誘發(fā)過(guò)分的證券發(fā)行。

3．規(guī)避壟斷法的規(guī)制，限制市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)

在我國(guó)濫用市場(chǎng)支配是一種壟斷行為，要受到《反壟斷法》制裁。當(dāng)企業(yè)在相關(guān)市場(chǎng)占有支配地位時(shí)就存在濫用可能。公司已經(jīng)占據(jù)支配地位時(shí)，為分散實(shí)質(zhì)的市場(chǎng)地位和抽逃出資，往往采取設(shè)立子公司且交叉持股的形式，為濫用市場(chǎng)支配地位披上“合法的外衣”，嚴(yán)重限制了市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

三、完善母子交叉持股法律制度建議

借鑒有關(guān)國(guó)家做法并結(jié)合我國(guó)國(guó)情，筆者認(rèn)為應(yīng)在原則上不禁止母子公司交叉持股的框架內(nèi)對(duì)其嚴(yán)格規(guī)范，“在制度設(shè)計(jì)上，應(yīng)當(dāng)建立從事前規(guī)范、過(guò)程監(jiān)控到事后救濟(jì)的法律規(guī)范體系”。③

第一、限定子公司持有母公司股份的最高份額。

在母子公司交叉持股原本就弊端較大的情況下，如果對(duì)子公司持有母公司股權(quán)的份額不加限制，則勢(shì)必會(huì)更加模糊母子公司之間的關(guān)系，使得“母子不分”股權(quán)關(guān)系更加混亂。最高額具體應(yīng)以母公司持有子公司的股權(quán)份額而定。

第二、嚴(yán)格禁止子公司對(duì)母公司行使表決權(quán)。

如果允許子公司可以其持有的母公司股份而享有相應(yīng)的表決權(quán)，則勢(shì)必會(huì)造成母公司大股東股權(quán)的濫用，會(huì)侵蝕有關(guān)小股東的表決權(quán)和相關(guān)利益，在股份公司中尤為嚴(yán)重。我國(guó)公司法應(yīng)該規(guī)定:子公司持有母公司股份時(shí)，其不得享有任何表決權(quán)。最大限度保護(hù)小股東的權(quán)益。

第三、通知、公告義務(wù)及法律人格否認(rèn)制度的引入。

當(dāng)子公司持有母公司股份時(shí)，應(yīng)將有關(guān)所有情況通知母子公司所有股東，并在兩公司以及規(guī)定的媒體上進(jìn)行公告，保障相關(guān)者的知情權(quán)。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中追逐利益時(shí)，相較其他，母子公司實(shí)際運(yùn)營(yíng)中往往更會(huì)充滿損害他人權(quán)益的危險(xiǎn)④。所以應(yīng)當(dāng)引入公司法人人格否認(rèn)制度，建立第三人和子公司對(duì)母公司的索賠制度。

［ 注 釋 ］

①沈樂(lè)平．論母子公司與交叉持股的法律問(wèn)題［J］．社會(huì)科學(xué)研究，2004(03)．

②金海峰．母子公司及其交叉持股法律問(wèn)題研究［D］．華東政法大學(xué)，2014－4－23．

③容嬰．母子公司相互持股之法律規(guī)范［J］．政法論壇，2005(03)．

④朱慈蘊(yùn)．公司法人格否認(rèn)法理在母子公司中的作用［J］．法律科學(xué)，1998(05)．