趙冰利

中國政法大學(xué)，北京100088

一、法律界定

母子公司一般可以概括為通過股權(quán)或者協(xié)議發(fā)生控制與被控制關(guān)系的兩個公司。我國公司法規(guī)定僅限于第十四條“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格、依法獨立承擔民事責(zé)任”。母子公司的概念、類型、責(zé)任等規(guī)定則存在法律真空，但從我國有關(guān)規(guī)章及實踐來看，我國母子公司可以理解為通過直接或者間接控股形成的存在實質(zhì)控制與被控制關(guān)系的公司。

交叉持股是企業(yè)法人間相互投資、相互成為對方股東、相互持有對方股權(quán)。有學(xué)者將其分為單純型、直線型、環(huán)狀型、網(wǎng)狀型、放射型等①。根據(jù)兩公司之間是否具有從屬關(guān)系分為母子公司交叉持股和普通交叉持股。

綜上，我國母子公司交叉持股應(yīng)為母子公司通過相互投資而成為對方股東享有股權(quán)，子公司所持有母公司股權(quán)數(shù)額不足以改變兩者從屬關(guān)系的情形。

二、母子公司交叉持股的利弊分析

(一)有利分析

1．穩(wěn)定股權(quán)結(jié)構(gòu)，增強抵御惡意收購的能力

母子公司之間通過直接或間接控股成為彼此股東，使得公司股權(quán)結(jié)構(gòu)更加合理穩(wěn)固，增強了公司管理層的經(jīng)營權(quán)。利益的鏈接將兩者捆綁在一起，加大了公司被惡意收購的難度，避免了公司出于短期利益而喪失長久利益的命運，這使得公司經(jīng)營者可以用長遠眼光制定公司發(fā)展戰(zhàn)略。

2．減小公司籌措資金的成本和風(fēng)險

母子公司因交叉持股而更加緊密地聯(lián)系在一起，形成利益共同體，一榮俱榮、一損俱損。②當其中之一公司因資金需要而發(fā)行新股或者可轉(zhuǎn)換債券時，對應(yīng)的其他公司一般會優(yōu)先承購，一方面不至使得股份或者債券無法全部出售，另一方面也能相應(yīng)穩(wěn)定所發(fā)行股票或者債券的價格不至降價出售。這降低了籌措資金的負擔和風(fēng)險，保證了公司融資的穩(wěn)定性。

3．壯大集團實力，提高抵御風(fēng)險能力

對內(nèi)，雙方利益互聯(lián)互通，任何一方都不會采取損害對方利益的行為。經(jīng)濟情況好時，相互之間經(jīng)濟往來會低成本、高效率;相反，一方公司也不會短于一時利益而采取損害雙方長遠利益的行為。對外，兩者結(jié)合成一個集團或聯(lián)盟，在抵御風(fēng)險時相比其他會更有優(yōu)勢。

(二)弊端分析

1．違背資本真實性和股東權(quán)益公平原則

母子公司交叉持股使得“雖然只有同一資金在企業(yè)間流轉(zhuǎn)，但每經(jīng)過一手，形式上各該企業(yè)的資本額就會有同等數(shù)額的增加?！笔沟觅Y本虛增，形成“資本空洞化”現(xiàn)象，這往往成為母公司“不勞而獲”、形成企業(yè)集團的手段，違背了資本真實原則。同時，由于母子管理層是實際上代為行使對子公司的股權(quán)，變相擁有自己公司股權(quán)，踐踏了股東權(quán)益平等原則和公司基本治理結(jié)構(gòu)。

2．擾亂證券市場秩序，誘發(fā)內(nèi)幕交易、破壞證券供需平衡

母子公司交叉持股使相互之間有著天然的信息優(yōu)勢，當一個公司發(fā)行股票時內(nèi)幕交易的可能性大大增加。出于穩(wěn)定經(jīng)營和股價的需要，一方可能會有意長期持股對方股票而不出手造成證券市場供需失衡，使得股價不正常上漲。保障了證券發(fā)行時有人購買，可能誘發(fā)過分的證券發(fā)行。

3．規(guī)避壟斷法的規(guī)制，限制市場競爭

在我國濫用市場支配是一種壟斷行為，要受到《反壟斷法》制裁。當企業(yè)在相關(guān)市場占有支配地位時就存在濫用可能。公司已經(jīng)占據(jù)支配地位時，為分散實質(zhì)的市場地位和抽逃出資，往往采取設(shè)立子公司且交叉持股的形式，為濫用市場支配地位披上“合法的外衣”，嚴重限制了市場競爭。

三、完善母子交叉持股法律制度建議

借鑒有關(guān)國家做法并結(jié)合我國國情，筆者認為應(yīng)在原則上不禁止母子公司交叉持股的框架內(nèi)對其嚴格規(guī)范，“在制度設(shè)計上，應(yīng)當建立從事前規(guī)范、過程監(jiān)控到事后救濟的法律規(guī)范體系”。③

第一、限定子公司持有母公司股份的最高份額。

在母子公司交叉持股原本就弊端較大的情況下，如果對子公司持有母公司股權(quán)的份額不加限制，則勢必會更加模糊母子公司之間的關(guān)系，使得“母子不分”股權(quán)關(guān)系更加混亂。最高額具體應(yīng)以母公司持有子公司的股權(quán)份額而定。

第二、嚴格禁止子公司對母公司行使表決權(quán)。

如果允許子公司可以其持有的母公司股份而享有相應(yīng)的表決權(quán)，則勢必會造成母公司大股東股權(quán)的濫用，會侵蝕有關(guān)小股東的表決權(quán)和相關(guān)利益，在股份公司中尤為嚴重。我國公司法應(yīng)該規(guī)定:子公司持有母公司股份時，其不得享有任何表決權(quán)。最大限度保護小股東的權(quán)益。

第三、通知、公告義務(wù)及法律人格否認制度的引入。

當子公司持有母公司股份時，應(yīng)將有關(guān)所有情況通知母子公司所有股東，并在兩公司以及規(guī)定的媒體上進行公告，保障相關(guān)者的知情權(quán)。市場經(jīng)濟中追逐利益時，相較其他，母子公司實際運營中往往更會充滿損害他人權(quán)益的危險④。所以應(yīng)當引入公司法人人格否認制度，建立第三人和子公司對母公司的索賠制度。

［ 注 釋 ］

①沈樂平．論母子公司與交叉持股的法律問題［J］．社會科學(xué)研究，2004(03)．

②金海峰．母子公司及其交叉持股法律問題研究［D］．華東政法大學(xué)，2014－4－23．

③容嬰．母子公司相互持股之法律規(guī)范［J］．政法論壇，2005(03)．

④朱慈蘊．公司法人格否認法理在母子公司中的作用［J］．法律科學(xué)，1998(05)．