歐華平

湘潭大學(xué)法學(xué)院，湖南湘潭 411105

論行政強(qiáng)制中比例原則的適用

歐華平

湘潭大學(xué)法學(xué)院，湖南湘潭411105

比例原則是行政控權(quán)的核心手段，契合行政法治的精神。比例原則在我國(guó)《行政強(qiáng)制法》中體現(xiàn)十分深刻，在協(xié)調(diào)國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)力、化解社會(huì)糾紛過(guò)程中發(fā)揮著重要的作用。但由于比例原則自身的抽象性以及立法不足，當(dāng)前《行政強(qiáng)制法》中的比例原則仍然存在一些問(wèn)題。鑒于此，有必要結(jié)合我國(guó)《行政強(qiáng)制法》的規(guī)定克服這些不足，從而充分發(fā)揮比例原則在規(guī)范行政強(qiáng)制權(quán)、保障公民權(quán)力的積極效果。

行政強(qiáng)制;比例原則;權(quán)力規(guī)制

一、比例原則在我國(guó)行政強(qiáng)制中的適用現(xiàn)狀及存在問(wèn)題

(一)比例原則在我國(guó)《行政強(qiáng)制法》中的體現(xiàn)

是否適用以及在何種程度上適用比例原則，是我國(guó)行政法治發(fā)展程度的重要體現(xiàn)。比例原則的適用意味著，行政主體對(duì)為行政行為必須充分考慮行政相對(duì)人的利益，如果行政行為不可避免的侵害行政相對(duì)人的利益，則必須控制在最小范圍內(nèi)。①行政強(qiáng)制必然包含對(duì)個(gè)人權(quán)力的影響，因此行政強(qiáng)制權(quán)的行使必然要面臨著如何把握對(duì)公民權(quán)利干預(yù)尺度的問(wèn)題，也就是說(shuō)如何使行政強(qiáng)制權(quán)的行使與對(duì)公民權(quán)利的影響符合合適的比例。

1.原則性立法:行政強(qiáng)制應(yīng)當(dāng)適當(dāng)。如何在行政強(qiáng)制權(quán)與個(gè)人權(quán)力中尋找平衡點(diǎn)是比例原則適用的前提條件，在這一點(diǎn)上《行政強(qiáng)制法》第5條規(guī)定:“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施應(yīng)當(dāng)適當(dāng)”。這一原則性立法是我國(guó)行政強(qiáng)制法引入比例原則的體現(xiàn)，也是后面具體措施中規(guī)范限制行政執(zhí)法權(quán)的基本依據(jù)。該條中的“適當(dāng)”與“符合一定比例”同義，即行政強(qiáng)制權(quán)在對(duì)公民權(quán)利造成不當(dāng)影響時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能的控制其影響程度。

2.具體規(guī)定:我國(guó)當(dāng)前關(guān)于行政強(qiáng)制比例原則的具體適用體現(xiàn)最為明顯的主要由兩個(gè)條文:第一是《行政強(qiáng)制法》第5條，對(duì)于不是必須進(jìn)行行政強(qiáng)制的情況下，禁止采取行政強(qiáng)制手段侵害公民權(quán)利;第二是該法第46條的規(guī)定，即凍結(jié)存款、匯款應(yīng)當(dāng)與違法行為相當(dāng)以及查封、扣押財(cái)物拍賣(mài)抵繳的數(shù)額不得超出罰款數(shù)額。這些規(guī)定都在行政強(qiáng)制可能對(duì)當(dāng)事人權(quán)力造成不當(dāng)影響的情況下，合理的禁止或者對(duì)其進(jìn)行限制，從而有效的維護(hù)行政相對(duì)人的權(quán)利。

(二)我國(guó)行政強(qiáng)制比例原則適用存在的問(wèn)題

我國(guó)當(dāng)前行政強(qiáng)制立法仍處于初創(chuàng)階段，立法態(tài)度上過(guò)于保守，加上立法與執(zhí)法經(jīng)驗(yàn)欠缺，行政強(qiáng)制中比例原則的適用仍然存在一些問(wèn)題。

1.內(nèi)容過(guò)于抽象，可操作性差。通常而言，立法越是抽象越能夠表現(xiàn)其真理性，因?yàn)槠淠軌螂S著社會(huì)生活事實(shí)的變更不斷容納新的內(nèi)容?？墒菍?duì)于我國(guó)司法實(shí)踐而言，越是抽象的立法越?jīng)]有生命，因?yàn)檫^(guò)于抽象的立法也為謬誤埋下了隱患。②困于經(jīng)驗(yàn)欠缺，我國(guó)當(dāng)前行政強(qiáng)制立法對(duì)于行政強(qiáng)制規(guī)則設(shè)定過(guò)于抽象，盡在有限的行政強(qiáng)制措施中予以具體化，而其他強(qiáng)制措施以及行政強(qiáng)制執(zhí)行中則由行政機(jī)關(guān)予以自由裁量。在這些情況下，行政主體既是裁判者又是執(zhí)行者，從而為逃避適用比例原則打開(kāi)了缺口。

2.適用被動(dòng)，效果不明顯。在行政強(qiáng)制中，比例原則的適用前提是行政目的具有合法性。然而問(wèn)題在于，一方面將行政強(qiáng)制的目的合法作為比例原則適用的先決條件并沒(méi)有實(shí)質(zhì)的依據(jù);另一方面，對(duì)于某些非法的行政強(qiáng)制行為，比例原則便喪失了適用的可能性。因此，在實(shí)踐中，比例原則看似“親民”，實(shí)際上由于適用的條件過(guò)于苛刻而不當(dāng)?shù)南蘅s了適用空間。

二、行政強(qiáng)制中比例原則適用的完善策略

作為現(xiàn)代法治的重要內(nèi)容，比例原則的核心目的在于控權(quán)。具體到行政強(qiáng)制種，包括以下兩個(gè)層面內(nèi)容:一是哪些行政強(qiáng)制權(quán)需要控制，即行政強(qiáng)制權(quán)中比例原則的適用范圍問(wèn)題;二是如何控制這些行政強(qiáng)制權(quán)，即行政強(qiáng)制權(quán)比例原則的適用方式問(wèn)題。

(一)具體化比例原則的適用

比例原則要想發(fā)揮其控權(quán)的效用，就必須具體化適用規(guī)則，以便增強(qiáng)其在實(shí)踐中的可實(shí)用性。因此，我國(guó)當(dāng)前立法的首要任務(wù)在于結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，設(shè)定更多類(lèi)似于《行政強(qiáng)制法》第34條規(guī)則，從而具體化比例原則的適用。當(dāng)然，在具體化比例原則適用時(shí)候應(yīng)當(dāng)遵循適當(dāng)?shù)囊?guī)則:第一，如果不通過(guò)行政強(qiáng)制手段也能夠達(dá)成行政目的，則沒(méi)有必要發(fā)動(dòng);③第二，當(dāng)數(shù)個(gè)行政強(qiáng)制手段都能達(dá)成行政目的的場(chǎng)合，應(yīng)當(dāng)選擇對(duì)相對(duì)人影響最小的方案;第三，行政強(qiáng)制手段的選擇權(quán)應(yīng)當(dāng)遵循一定的標(biāo)準(zhǔn)，以預(yù)防自由裁量權(quán)的濫用。

(二)放寬比例原則的適用條件

我國(guó)當(dāng)前《行政強(qiáng)制法》采取保守的方案，對(duì)比例原則的適用設(shè)定了較為嚴(yán)格的條件，短期內(nèi)可能有利于推行緩和的變革方案，但從長(zhǎng)遠(yuǎn)來(lái)看明顯不利于控權(quán)，并且其弊端已經(jīng)逐漸顯露。為此，筆者認(rèn)為，我國(guó)當(dāng)前行政強(qiáng)制立法應(yīng)當(dāng)放寬比例原則的適用條件，只要是行政強(qiáng)制手段對(duì)公民的權(quán)利產(chǎn)生了不利的影響，為了平衡國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利，都應(yīng)當(dāng)適用比例原則。④況且從當(dāng)然解釋的原理來(lái)看，既然合法的行政目的都要通過(guò)比例原則限制行政強(qiáng)制權(quán)，在行政主體基于非法行政目的而采取行政強(qiáng)制手段的場(chǎng)合更需要通過(guò)比例原則進(jìn)行控權(quán)，從而全面而合理的維護(hù)公民的合法權(quán)利。

［注釋?zhuān)?/p>

①劉權(quán).目的正當(dāng)性與比例原則的重構(gòu)［J］.中國(guó)法學(xué)，2014，04:136.

②張淑芳.論抽象行政行為越權(quán)［J］.法律科學(xué)，2006，06:101.

③劉權(quán).目的正當(dāng)性與比例原則的重構(gòu)［J］.中國(guó)法學(xué)，2014，04:140.

④陳書(shū)全，劉天翔.論比例原則對(duì)行政強(qiáng)制權(quán)的規(guī)制［J］.中國(guó)海洋大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)，2014，05:103.

［1］劉權(quán).目的正當(dāng)性與比例原則的重構(gòu)［J］.中國(guó)法學(xué)，2014，04.

［2］張淑芳.論抽象行政行為越權(quán)［J］.法律科學(xué)，2006.06.

D922.1

A

2095-4379-(2015)25-0224-01

歐華平(1972-)，男，湖南辰溪人，本科，湘潭大學(xué)法學(xué)院，研究方向:行政法。