關(guān)溫瑩

廈門市湖里區(qū)公證處，福建 廈門 361009

?

淺談電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全業(yè)務(wù)

關(guān)溫瑩

廈門市湖里區(qū)公證處，福建 廈門 361009

本文主要對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進行了探討，希望有助于電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全業(yè)務(wù)得到進一步的完善。

電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)；網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)；維權(quán)；保全

在2013年新實施的《中華人民共和國民事訴訟法》中“電子證據(jù)”作為法定的證據(jù)種類出現(xiàn)在法條中，這是電子證據(jù)首次進入法定證據(jù)種類的行列?？梢妵曳蔀楸Ｗo人們的正當權(quán)利不受到侵害已經(jīng)對電子證據(jù)的效力進行了法定。電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)也就是所言的電子證據(jù)，由于電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)獨具的特點，出現(xiàn)了電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全困難的局面；在訴訟活動中有效的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全是維權(quán)的關(guān)鍵。

一、對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全的認識

(一)電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)

存在于互聯(lián)網(wǎng)上的證據(jù)就是我們所說的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，它通常以數(shù)字化為基礎(chǔ)保存在計算機、手機等電子工具中。在沒有經(jīng)過他人惡意篡改和儲存過失的情況下，這些數(shù)據(jù)以及信息能夠通過直觀的數(shù)據(jù)與儲存資料客觀、及時的反映案件的真實情況，具有較強的證明力。隨著企業(yè)“無紙文書管理”的日益推進，我們在企業(yè)辦公中經(jīng)常用到的“電子文書”就是電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)，還有人際之間溝通的語音、短消息、微信、聊天記錄、電子郵件等都可稱之為電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)。電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)呈現(xiàn)出依托電子設(shè)備和特定系統(tǒng)環(huán)境的特點具有較高的技術(shù)含量。由于電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)必須要借助一定的電子介質(zhì)進行儲存，一旦犯罪分子將電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)作為犯罪的對象，那么在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)日益普及的時代很容易將電子信息進行篡改、偽造和銷毀。

(二)電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全

電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全對于案件的公正審理起著關(guān)鍵的作用，那么當事人如何對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進行保全呢？它是指在訴訟保全證據(jù)以外，公證機構(gòu)根據(jù)自然人、法人或其他組織的申請，對與申請人權(quán)益有關(guān)的，日后可能滅失或難以提取的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)加以驗證提取，以保持它的真實性和證明力的活動。進行電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證必須嚴格遵守我國《公證法》和《公證程序規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定，公證機構(gòu)公證人員、委派專家不得與當事人有任何的利害性關(guān)系，應(yīng)盡可能的選擇在公證機構(gòu)提供的電腦上操作或者公共地點進行，并且須進行清潔型檢查。從目前的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證的形式上進行劃分可歸為兩種。第一種是經(jīng)當事人提出申請，公證機構(gòu)審查受理后，對當事人現(xiàn)場操作保全電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的行為和過程進行公證，這一切都是當事人與公證機構(gòu)人員面對面的進行。由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展衍生出現(xiàn)了另外一種電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全，申請人與公證機構(gòu)通過網(wǎng)絡(luò)的委托，在審核申請人符合法定條件以后通過互聯(lián)網(wǎng)進行溝通后，進行一系列的公證操作。結(jié)合目前國內(nèi)電子證據(jù)保全的實際情況，我國的電子數(shù)據(jù)保全還處于初期階段，對于第二種電子數(shù)據(jù)的證據(jù)保全的應(yīng)用還不夠成熟，目前只有廈門市鷺江公證處正嘗試開展，但這種新形式在不久的將來應(yīng)該逐步實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展。

二、電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全業(yè)務(wù)

(一)當事人的基本情況和證據(jù)來源審查

公證機構(gòu)公證員首先要對當事人的基本情況進行審查，基本情況包括申請人的主體資格、權(quán)利能力和行為能力等。這樣做的目的在于查清當事人的意思表示是否真實，是否符合申請條件以及是否與申請保全的電子證據(jù)有利害關(guān)系。對證據(jù)來源的審查包括電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)形成的時間、地點以及制作過程等信息。公證人員對網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)的合法性和真實性做出正確的判斷，科學(xué)排除人為篡改和偽造的可能性。另外還要判斷電子證據(jù)在事實與邏輯上是否與案件的待證事實有關(guān)聯(lián)性，在形式上是否屬實以及在電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的生成、取得等環(huán)節(jié)是否合法等。對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)收集的合法性進行審查，對證據(jù)獲得的過程中是否存在威脅、引誘等進行了解。綜合以上因素依法判斷電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)是否應(yīng)當被采納。

(二)開展詳實的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)調(diào)查

為保證所公證事項的合法性與真實性，必須要對被保全的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)進行調(diào)查。在調(diào)查取證的過程中公證人員要能明白查證、取證工作的重要性，恪守工作職責(zé)，以嚴謹?shù)墓ぷ髯黠L(fēng)和科學(xué)客觀的工作態(tài)度排除主觀因素的誘導(dǎo)。在調(diào)查取證的過程中對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)的收集應(yīng)當確保規(guī)范性和合法性，確保所收集的證據(jù)是真實的證據(jù)和有效的證據(jù)，所以調(diào)查過程必不可少。調(diào)查分為兩種，分為委托調(diào)查和自行調(diào)查，只是方式的不同，其最終目的是一致的。隨著網(wǎng)絡(luò)科技的不斷發(fā)展，電子證據(jù)的技術(shù)含量也在不斷的提高，電子取證的難度不斷的加大；尤其是以電子商務(wù)為代表的電子證據(jù)在案件中屢屢出現(xiàn)。

公證人員將已經(jīng)審查過的電子證據(jù)進行必要的打印和可靠的保存才成為訴訟過程中的重要證據(jù)。電子證據(jù)保全的全過程必須要比較全面和詳實的進行記錄，對聲音文件和圖像文件等不要采取單一的范式記錄，要留好備份，多種范式記錄并存才能保證電子證據(jù)的固定和完整。另外，對取證信息獲得的時間、方式和過程也要進行記錄，記錄必須保證詳細性和客觀性并存。只有這樣一份比較完整的公證書才算完成。

(三)公證書的備份

電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)在經(jīng)過以上步驟以后會形成一份比較客觀和全面的公證書。將公證書按照相關(guān)規(guī)定送達給當事人。電子網(wǎng)證據(jù)保全申請當事人有對公證書進行查詢的權(quán)利，公證機構(gòu)可以根據(jù)當事人的需求給予其本人查詢。由于電子證據(jù)本身所具有的特點容易造成損毀和誤刪，此時要對電子檔案根據(jù)其特點進行妥善的保存，比如進行必要的防潮、防高溫措施等，并留好備案，以防止意外事件發(fā)生。此外公證書的行文要嚴格、嚴謹，詞語運用要專業(yè)，所闡述內(nèi)容能夠真實反映證據(jù)的客觀情況，避免前后矛盾，確保電子證據(jù)的可信度與安全性。

三、完善網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證的幾點建議

(一)培養(yǎng)電子網(wǎng)絡(luò)保全專業(yè)型人才

隨著網(wǎng)絡(luò)科技的不斷提高，培養(yǎng)專業(yè)的電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全人才已經(jīng)成為保護公民權(quán)利的迫切需求。專業(yè)性電子網(wǎng)絡(luò)保全人才的出現(xiàn)對于保護當事人權(quán)利，提高訴訟效率具有重要作用。公證機構(gòu)應(yīng)當緊靠時代主流科技，加大對公證人員網(wǎng)絡(luò)知識的培養(yǎng)，尤其是當前應(yīng)用較多的電子商務(wù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)、計算機硬件方面的培訓(xùn)，從整體上提高公證人員的素質(zhì)。在一些西方發(fā)達國家電子證據(jù)公證人員既有專業(yè)的計算機知識，還具有一定的法律知識，針對我國現(xiàn)狀，立足長遠對于電子證據(jù)公證人員的準入門檻應(yīng)當提高，不僅要求公證人員具有扎實的法律知識，通過司法考試，還要求具有一定級別的計算機應(yīng)用能力，才能全面提高我國的電子證據(jù)公證人員素質(zhì)。

(二)與技術(shù)專家建立協(xié)作機制

各方面的技術(shù)專家對其研究領(lǐng)域的技術(shù)掌握具有一定的深度，技術(shù)知識是不斷發(fā)展的公證人員的素質(zhì)再高，在某方面的知識還是不能和專家相比較的。在公證人員遇到電子證據(jù)方面的難題時有必要向?qū)ｉT的技術(shù)專家請教。所以說公證機構(gòu)要與從事網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和計算機研究的專家進行協(xié)作，一起進行公證保全，這樣對于體現(xiàn)公證的正確性，降低公證的不規(guī)范具有重要作用；同時對于公證人員的業(yè)務(wù)能力的不斷提高也具有重要影響。

(三)完善業(yè)務(wù)體系創(chuàng)新公證方式

針對我國現(xiàn)狀，不斷建立和完善網(wǎng)絡(luò)受理電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全的業(yè)務(wù)系統(tǒng)，逐步擺脫目前電子證據(jù)保全不夠規(guī)范和證詞簡單，專業(yè)度不高的局面。隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展對傳統(tǒng)的電子證據(jù)保全進行拓展和創(chuàng)新是符合時代發(fā)展的必然趨向，充分利用現(xiàn)代科技發(fā)揮好公證部門在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域的獨立第三人身份，使涉訴事件在證據(jù)面前能夠及時依法解決。

四、結(jié)語

雖然計算機技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展日新月異，但是在我國電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全還屬于新興事物，還存在一些不規(guī)范、不完善的問題。我們即要客觀的看待這些問題，也要在業(yè)務(wù)中防范瑕疵的出現(xiàn)。隨著日后業(yè)務(wù)能力不斷提高和法律的不斷健全，電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全會逐步走向成熟，為滿足廣大民眾對電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全的各方面需求，公證機構(gòu)的創(chuàng)新也將成為今后發(fā)展的重點。

[1]李揚.網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全公證的問題與對策[J].北京郵電大學(xué)學(xué)報(社會科學(xué)版)，2011(02).

[2]劉嘉.電子證據(jù)保全公證的困境與出路[J].經(jīng)濟研究導(dǎo)刊，2013(07).

[3]李建新.淺談電子網(wǎng)絡(luò)證據(jù)保全業(yè)務(wù)[J].中國高新技術(shù)企業(yè)，2013(03).

D926.6；D

A

2095-4379-(2015)32-0192-02

關(guān)溫瑩(1982-)，女，漢族，福建廈門人，法學(xué)學(xué)士，廈門市湖里區(qū)公證處，公證員，研究方向：公證法律與制度。