文/向延建 編輯/蔡原江

“稅法叢林”的生存法則

文/向延建 編輯/蔡原江

通過不斷學習、適應巴西的稅務法律制度，華為公司逐漸找到了在巴西“稅法叢林”中的生存之路。

中國企業(yè)“走出去”需要在法律上先行一步。這是對外貿(mào)易投資的基礎，也是企業(yè)生存發(fā)展的必由之路。華為技術有限公司（下稱“華為公司”）進入巴西市場的歷史，就是一個不斷學習、適應巴西稅務法律制度的過程。

聯(lián)邦稅務案：起死回生

巴西是發(fā)展中國家，對網(wǎng)絡發(fā)展有巨大需求。華為公司從1996年起開拓巴西市場，1999年在巴西正式注冊公司。經(jīng)過20年發(fā)展，華為公司已成為目前巴西第一大綜合網(wǎng)絡設備供應商，2014年合同銷售額達15億美元。但巴西經(jīng)營環(huán)境有其特點，主要體現(xiàn)在稅務制度高度復雜、管理嚴格、遵從性要求高、法律實體及程序繁多等。中國企業(yè)初來乍到，往往需要一定的時間才能適應巴西的經(jīng)營環(huán)境。華為公司也經(jīng)歷了這樣一個適應過程。

聯(lián)邦稅務案件是華為公司在巴西經(jīng)歷的最大一起稅務案件。2007年1月，巴西聯(lián)邦稅務局以2002～2006年期間華為公司違規(guī)進口為由，開出了約2億美元的罰單（該處罰在之后長達8年的行政審理期間累積了接近4億美元的風險總金額）。華為公司對此不服，向巴西聯(lián)邦收入局裁決委員會（下稱CARF）提出行政二審。同年8月，該案件第一次進入行政二審階段。四年之后，CARF第二次開庭，法庭形勢對華為公司有利，但當?shù)囟悇站秩蚊囊晃环ㄍ徖韱T卻節(jié)外生枝，提出要把另一家第三方公司一并納入處罰對象，導致案件沒有進入表決程序，而是被發(fā)回稅局重新處理。事實上，稅局已經(jīng)對該第三方公司另案處理，該官員如此不合常理的提議，就是為了阻止案件順利結案。

華為公司此前的一切努力化作泡影，該案重回原點。當?shù)囟悇站忠恢痹趯ふ胰A為破綻，希望在對它有利的情況下迅速結案進入執(zhí)行程序。2012年12月，當?shù)囟悇站肿龀隽司S持原處罰的一審裁決。按既定路徑，華為公司再次就一審裁決提出行政二審到CARF。由于稅局采用了內(nèi)部網(wǎng)站送達方式，華為公司在程序上錯過了一個月的有效上訴期限。2013年初，當?shù)囟悇站謫恿税讣?zhí)行程序，華為公司數(shù)億美元的罰金將被強行劃走。

對此，華為公司立即由其南美地區(qū)部總裁牽頭，成立了由巴西代表處主管、地區(qū)部CFO、地區(qū)部法務部長、巴西法務經(jīng)理等組成的最高級別的6人應對小組，繼續(xù)與時間賽跑、與政府執(zhí)行局（PDFG）斗智斗勇的訴訟大戰(zhàn)。首先，華為公司根據(jù)巴西法律直接向法院申請了臨時禁令，暫停了執(zhí)行局的行動。執(zhí)行局立刻反擊，啟動了對臨時強制令的上訴，要求撤銷強制令。華為針對執(zhí)行局的上訴也迅即提出了抗辯。其次，華為向法院申請裁決書送達無效，認為稅局新的送達方式存在瑕疵，未盡到對擬處罰企業(yè)充分明示的義務。最后，華為公司搶先啟動行政二審立案申請。這是因為執(zhí)行局就臨時強制令的上訴和華為就裁決書送達效力的起訴兩個官司同步進行著，按巴西法律規(guī)定，誰先出結果就對誰有利。為搶得先機，華為公司打破常規(guī)，啟動了在CARF的行政二審立案申請，執(zhí)行局再次陷入被動。2013年10月，案件終結，華為公司終于如愿以償實現(xiàn)了企業(yè)的預期目標。

這起案件極具典型性。對中國企業(yè)來說，國際稅收通常相當復雜，一旦產(chǎn)生爭議，流程往往相當冗長。以巴西為例，其稅務體系與稅務申報系統(tǒng)均非常復雜。巴西聯(lián)邦、州與地市層面有超過60多個不同的稅種，并且稅務機關對于進出口屬地和數(shù)據(jù)、會計記錄及稅務申報的電子化要求相當高，若不事先做好稅務研究，則很容易出現(xiàn)因無法滿足當?shù)囟悇蘸弦?guī)性的要求而面臨稅務爭議與罰款。鑒此，中國企業(yè)在稅務籌劃或面臨稅法案件時，如果企業(yè)無法以最優(yōu)的稅務架構實現(xiàn)自己的效益目標，就需要對多方面的因素權衡考慮，在研究并“吃透”當?shù)氐亩悇辗傻幕A上，重新設計一套次優(yōu)架構，以盡可能使稅法執(zhí)行的各方都能夠接受；在稅法訴訟中，則應據(jù)理力爭、靈活處置，在法律制度范圍內(nèi)和可行的前提下，最大程度地保護企業(yè)自身的利益。

圣保羅州稅案：挽回近3億美元

2012年3月中旬，巴西圣保羅州裁決委員會（以下簡稱TIT）重新表決，確認華為公司圣保羅州稅務案件的抗辯理由成立，華為公司無需承擔納稅義務，累積風險金額超過2.7億美金的兩個處罰遂被撤銷。這起案件起因于當?shù)囟悇站謱θA為公司2003～2006年期間進口模式的質疑。圣保羅州稅務局認為，巴西華為注冊地在圣保羅，應該直接從圣保羅州進口，在圣保羅州繳稅，而不應該從別的州進口并納稅，華為公司的進口模式屬于虛假交易。據(jù)此，2008年該局對華為公司先后進行了兩次處罰，總金額高達1.8億美元。

這一案例實質上是華為公司設備進口州和華為巴西公司注冊州這兩個州之間的稅款爭奪。從2008年到2010年，該案一直僵持不下。2010年，負責行政二審的TIT做出了維持稅局處罰裁決，意味著案件的正常行政程序已經(jīng)結束。華為公司面臨兩種選擇：要么主動交納罰款和遲延罰息；要么將案件起訴到法院，而這需要提供巨額銀行保函。此時，加上高額利息，該案累積的風險金額已經(jīng)達到2.4億美元。無論哪種情況，華為公司都要承擔巨大的損失。

能否打破常規(guī)，尋找第三種選擇？華為公司在巴西的合作律師事務所合伙人Abel律師提出“特別上訴”建議，即特殊情況下可以申請行政階段特別上訴。但以往的經(jīng)驗表明，除非申請人能夠證明此前同樣的案件獲得了與申請人現(xiàn)在不一樣的裁決，否則獲準立案的機會比較小。而經(jīng)過查詢，以往案件中并沒有已裁決的同類案件。這也啟發(fā)了華為人的思路：沒有同類案件借鑒，可以是特別上訴不被立案的原因，但也可以是申請人要求立案的原因。而一旦“特別上訴”獲準立案，就可以為華為公司爭取1～2年的時間，在此期間可能發(fā)生的外部局勢變化或可為企業(yè)帶來轉機。

果然，華為公司提出“特別上訴”一年之后，巴西26個州聯(lián)署了一份緩和稅務戰(zhàn)爭的州際協(xié)議，對不同州的合法貿(mào)易公司進口再轉售模式下的巴西境內(nèi)買方的以往處罰案件一律豁免。華為公司立即召集律師和其他訴訟團隊人員一起研究州際協(xié)議文本。然而，協(xié)議說明文本中規(guī)定：對于認定為詐騙或者虛假交易的案件不得適用本協(xié)議。華為案件處罰決定書中認定的恰恰是虛假交易。如果能夠推翻這個結論，那么一切就迎刃而解了。

經(jīng)各部門主管討論之后，華為公司認為，該案件的關鍵在于對虛假交易認定標準的定義，不能依靠過去抗辯中單純從字面上的解釋，需要進行突破。為此，華為公司從已有的案例分析入手，找出以往不同機構、不同時期認定或者不認定虛假交易的判例來，從中歸納出對虛假交易的認定標準。幾周后，華為公司的代理律師在抗辯書中提出了新的虛假交易的認定標準：僅有書面文檔沒有實質交易發(fā)生；或者采取陰陽合同、虛構合同等手段隱瞞真實交易。顯然，華為的案情不符合這兩條標準?？罐q書附件還列舉了華為在巴西發(fā)展的事實：累計投資已達5.5億多美元，在巴西網(wǎng)絡設備市場所占份額平均達40%以上，公司員工90%以上是本地人，直接帶動本地就業(yè)20000人，并創(chuàng)造了大量的間接就業(yè)崗位，僅在2010～2012年間已累計向巴西政府繳納了7億美元的稅。

特別上訴和華為公司提出的對虛假交易新的認定標準成為兩件“重武器”。TIT的態(tài)度開始發(fā)生變化，半年多后終于做出了撤銷對華為處罰的決定。2012年8月，這個持續(xù)了五年的稅案終于正式關閉，華為公司最終避免了近3億美元（根據(jù)結案時匯率計算）的損失。在巴西，只要認真研究當?shù)馗鞣矫娴姆?、制度，?guī)范化經(jīng)營，企業(yè)經(jīng)營就能夠取得成功，獲得收益。

從無知無畏到謹小慎微，再到沉著自信，華為公司在巴西走過了一段不平凡的道路。2013年，華為公司在巴西第一次實現(xiàn)了利潤和現(xiàn)金流“雙正”。華為公司巴西法務工作已經(jīng)伸出了新的業(yè)務觸角：稅務籌劃、勞工風險治理、黑名單清理、關稅節(jié)省、子公司合并等。稅案官司、節(jié)稅籌劃兩手都要抓，不輸大官司，也不付冤枉稅。入鄉(xiāng)隨俗，華為公司逐漸找到了在巴西稅法叢林中的生存之路，同時也說明，在巴西，只要認真研究當?shù)馗鞣矫娴姆?、制度，?guī)范化經(jīng)營，企業(yè)經(jīng)營就能夠取得成功，獲得收益。

作者單位：華為公司法務部