文/楚海玲

一、引言

要約收購在我國上市公司收購市場中發(fā)展的時限還不長，根據(jù)過往的數(shù)次要約收購的經驗，要約收購在我國證券市場推行中面臨著較多的困難，通常有較大的失敗風險。在西方發(fā)到國家成熟的證券資本市場中，要約收購是一種主流的收購方式，協(xié)議收購限于不夠公開、公平、透明，而未在上述市場中流行。發(fā)達成熟的證券市場能夠對上市公司要約收購提供法律法規(guī)、經驗等多方面的支持。本文將從我國要約收購的特點，我國上市公司要約收購實踐，以及對要約收購立法的建議等三個方面進行闡述。

二、我國上市公司要約收購的特征

(一)價格

股權分置改革之前，我國要約收購針對上市和非上市公司采取了不同的定價模式。在股權分置改革完成之后，實現(xiàn)了同股同權，也就是要約收購的價格不再區(qū)分上市和非上市公司，還規(guī)定了要約收購的定價應當符合一定的條件，一旦定價的價格不再滿足該事先確定的條件，則需要重新進行合理性分析。

(二)要約種類

1.主動要約和強制要約

根據(jù)相關法律法規(guī)的規(guī)定，要約收購可分為強制和主動兩種類型。當要約發(fā)出者在要約發(fā)出之前持有的標的公司股份不超過三成，即為主動型要約。強制性要約則是指只要符合相應的條件，就必然引起收購要約的發(fā)出的要約行為。

2.部分要約和全面要約

根據(jù)要約發(fā)出者要約內容是否計劃持有標的公司的全部股份，可以將要約分為部分要約和全面要約。在我國由于上市公司在一定時期內流通股份有著比例上的限制要求，因此，如果要約發(fā)出者最終實際持有了該標的公司的全部股份，則極有可能引發(fā)標的上市公司的退市風險。

三、我國上市公司要約收購現(xiàn)狀

根據(jù)有關機構的調查，自2011年截止至2014年10月，我國資本市場共觸發(fā)要約兩百多起。其中通過證券交易所采用股票增值的方式的要約收購事件約10起，由于法院判決所引起的執(zhí)行案件數(shù)起，其他觸發(fā)要約收購的大多采用了協(xié)議收購的模式，但最終上述全部兩百多起收購中，沒有一個成功完成要約收購的案例。但是經過分析，可以明顯的發(fā)現(xiàn)，主動發(fā)起要約收購的事件呈現(xiàn)出逐步增長的態(tài)勢，這說明要約收購開始日益為我國的資產市場所接受。另外，由于我國要約收購受到行政部門的各種行政審批程序的限制，往往容易在某一項審批程序中拖延遲滯，并最終導致要約收購的失敗。在另外一方面，我國的證券資本市場還處于初級發(fā)展階段，還不具備完善的制度促進要約收購的順利實施。這主要表現(xiàn)在要約發(fā)出者發(fā)出要約時，容易導致標的上市公司股價飆升，最終由于要約收購的價格讓要約發(fā)出者無法承受而流產。另外，投資者在進行要約收購時，要避免觸發(fā)收購持股比例30%的紅線，根據(jù)國家有關證券法律法規(guī)，投資者持有上市公司股份達到30%時，繼續(xù)收購的，應當履行向被收購公司發(fā)出全部收購或者部分收購的要約。該固定存在較大的缺陷，不利于要約收購的實施，抑制了市場開展要約收購的積極性。

四、針對我國上市公司要約收購法律方面的建議

(一)明確要約收購相關法律法規(guī)

我國應當在立法層面明確要約收購方面的法律法規(guī)，避免法律層面的漏洞長期存在。例如，針對要約期限屆滿之后，當要約發(fā)出者收購標的公司的發(fā)行股份未超過5%時，應當如何操作進行明確。也就是此時從法律層面上來說，要約是否已經成功，或者失敗。如果失敗是否意味著合同未訂立，或者合同未履行，此時要約發(fā)出者收購的股票是否應當按照收購價格退還給原有持股人。如果視作成功，則立法依據(jù)在哪里，又該如何進行下一步的操作。此時如果能夠允許已收購股票給原有持股人，則和強制收購的理論相悖。另外，對于收購持股比例達到30%時有關規(guī)定，應當通過立法予以修改、完善，促進要約收購方式的發(fā)展。

(二)明確保護標的上市公司的原則

為了維護資本市場的穩(wěn)定，有必要在法律層面明確保護標的上市公司的原則，在時間、途徑、程序、內容等方面對標的上市公司予以特殊的保護。一是要約過程中的要約條件要趨于嚴格，二是變更的要約不應當僅僅適用于特定的被要約人。

(三)建立健全要約收購監(jiān)督法律機制

我國要約收購法律機制還存在一定的缺陷，現(xiàn)行證券法律法規(guī)應當予以完善。在立足于我國資本市場現(xiàn)有監(jiān)管機制的基礎上，合理利用監(jiān)管手段，充分運用監(jiān)管資源，實現(xiàn)監(jiān)管機制的有效性、公平性，加強監(jiān)管的透明度，降低監(jiān)管的成本，提高監(jiān)管的成效。一是監(jiān)督標的公司忠實履行相關義務，二是有效地利用證監(jiān)會有關監(jiān)督委員會的作用。

五、結論

綜上所述，要約收購是我國上市公司收購活動中一項較為重要的方式，具有公開、公平等特征。目前，我國的收購市場仍然以協(xié)議收購為主流，但可以預見隨著我國證券市場的繁榮發(fā)展，要約收購必然成為收購的主流方式。因此，有必要從立法層面完善要約收購的法律法規(guī)，嚴格規(guī)范要約收購的程序。

[1]章維加.被要約收購的滬深A股上市公司長期績效實證研究[D].浙江工業(yè)大學，2009.

[2]李曜.公司并購與重組導論[M].上海財經大學出版社，2010.