文/張偉華 編輯/劉麗娟

掌握對(duì)澳并購(gòu)法則

把握對(duì)澳投資趨勢(shì)，熟悉并正確運(yùn)用交易規(guī)則，有助于中國(guó)企業(yè)把握中澳自貿(mào)協(xié)定帶來(lái)的投資新機(jī)遇。

文/張偉華 編輯/劉麗娟

中澳自貿(mào)協(xié)定中關(guān)于雙邊投資領(lǐng)域的諸多開(kāi)放與便利化政策，即將引發(fā)中國(guó)企業(yè)赴澳投資的新一輪高潮。在此之前，中國(guó)企業(yè)在澳大利亞資源領(lǐng)域的投資已有所建樹(shù)，中國(guó)已經(jīng)成為澳大利亞的第五大投資國(guó)。對(duì)于希望把握中澳投資新機(jī)遇的中國(guó)企業(yè)來(lái)說(shuō)，學(xué)習(xí)先行企業(yè)的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，尤為重要。把握對(duì)澳投資趨勢(shì)，抓住中澳自由貿(mào)易協(xié)定簽訂并生效的時(shí)機(jī)，選好目標(biāo)資產(chǎn)或目標(biāo)公司并熟練掌握交易規(guī)則與行業(yè)慣例，中國(guó)企業(yè)才能在對(duì)澳投資中游刃有余、應(yīng)對(duì)自如。

對(duì)澳投資新動(dòng)向

多年來(lái)，澳大利亞豐富的鐵礦、鎳礦、鋁土、銅、煤、黃金、石油天然氣等資源，一直是中國(guó)企業(yè)的重點(diǎn)投資領(lǐng)域。伴隨著中澳自貿(mào)協(xié)定談判在近幾年的快速深入推進(jìn)，中澳經(jīng)貿(mào)深度融合，投資澳大利亞礦產(chǎn)資源的熱潮逐步消退，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的投資進(jìn)入多元化發(fā)展階段，并呈現(xiàn)出新特點(diǎn)、新動(dòng)向。

中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的投資從以往的以國(guó)有企業(yè)為主，逐漸進(jìn)入到多種所有制并行。根據(jù)畢馬威和悉尼大學(xué)所發(fā)布的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，2014年以前，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的投資主要集中在國(guó)有企業(yè)；而在2014年，中國(guó)私營(yíng)企業(yè)在澳大利亞的交易投資數(shù)量（51件交易，占總交易數(shù)量的85%）和交易額（62.3億澳元，占總交易金額的66%）首次超過(guò)了國(guó)有企業(yè)。

中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的投資，從過(guò)去集中在礦業(yè)和石油天然氣業(yè)正逐漸發(fā)展到多種行業(yè)。2006年到2012年之間，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的并購(gòu)?fù)顿Y總額約451億美元，其中80%投向了礦業(yè)。2013年～2014年，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞礦業(yè)和石油天然氣業(yè)的投資隨著經(jīng)濟(jì)增速的放緩而下滑。2013年，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的礦業(yè)交易和石油天然氣交易總和將近40億美元；2014年，中國(guó)直接投資澳大利亞的礦業(yè)交易（約10億澳元，占所有行業(yè)投資額的11%）和石油天然氣業(yè)交易（約7億澳元，占所有行業(yè)投資額的7%）的總額約為17億澳元，占中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞直接并購(gòu)?fù)顿Y的18%?；A(chǔ)設(shè)施建設(shè)和商業(yè)地產(chǎn)已經(jīng)成為中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞投資的新熱點(diǎn)。2014年，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞直接投資的所有并購(gòu)交易中，商業(yè)地產(chǎn)占比達(dá)到了46%，交易金額接近44億澳元；基礎(chǔ)設(shè)施行業(yè)占比約為21%，交易金額為20.25億澳元；排位第三的投資行業(yè)為休閑零售，占比12%，交易金額為11億澳元。

中國(guó)企業(yè)仍在尋找澳大利亞礦業(yè)和能源業(yè)的戰(zhàn)略性投資機(jī)會(huì)。由于中國(guó)國(guó)內(nèi)對(duì)原材料的需求下降、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)放緩和環(huán)境保護(hù)壓力，中國(guó)企業(yè)減少了對(duì)澳大利亞礦業(yè)和能源業(yè)的投資，但這也正成為戰(zhàn)略性并購(gòu)的新機(jī)遇，比如在2014年，寶鋼集團(tuán)通過(guò)其下屬的寶鋼資源澳洲有限公司，并聯(lián)合Aurizon公司，抓住目標(biāo)公司股價(jià)低迷的時(shí)機(jī)，以約9億澳元收購(gòu)了澳大利亞的Aquila資源公司；民營(yíng)企業(yè)復(fù)星集團(tuán)通過(guò)復(fù)星國(guó)際的全資附屬公司超越能源完成了對(duì)澳大利亞洛克石油有限公司100%股份的收購(gòu)。

中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞并購(gòu)的單筆交易規(guī)模逐步縮小，大宗交易越來(lái)越少。2014年，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的并購(gòu)交易中，超過(guò)5億澳元的交易僅有4宗，分布在建筑業(yè)、休閑娛樂(lè)業(yè)、港口基礎(chǔ)設(shè)施和礦業(yè)四個(gè)行業(yè)，累計(jì)交易額約為39億澳元。

選擇并購(gòu)方式

在交易實(shí)務(wù)層面上，中國(guó)企業(yè)對(duì)澳大利亞的投資，尤其是在礦業(yè)領(lǐng)域，多以并購(gòu)上市公司的方式開(kāi)展。為保證并購(gòu)交易的順利完成，中國(guó)企業(yè)需要從已有的成功案例中學(xué)習(xí)經(jīng)驗(yàn)，熟悉并正確運(yùn)用澳大利亞市場(chǎng)的交易規(guī)則。確定并購(gòu)?fù)顿Y意向之后，中國(guó)企業(yè)首先需要結(jié)合目標(biāo)公司的特點(diǎn)，從要約收購(gòu)（takeover bid）和安排計(jì)劃（Scheme of Arrangement）兩種方式中選擇適用的交易模式。

所謂要約收購(gòu)，是指并購(gòu)方在公開(kāi)市場(chǎng)上向目標(biāo)上市公司的股東以一定條件發(fā)出收購(gòu)要約，獲取目標(biāo)上市公司股權(quán)的行為，在實(shí)務(wù)中包括場(chǎng)外要約收購(gòu)（Off-Market takeover bid）和場(chǎng)內(nèi)要約收購(gòu)（On-Market takeover bid）兩種運(yùn)作模式。要約收購(gòu)的突出特點(diǎn)是能夠以較快方式取得上市公司的控制權(quán)，同時(shí)買(mǎi)方可以有效控制交易進(jìn)程。由于場(chǎng)內(nèi)要約收購(gòu)需要以現(xiàn)金方式開(kāi)展，不能對(duì)收購(gòu)施加任何條件，并且在澳大利亞市場(chǎng)中需要以政府批準(zhǔn)、債權(quán)人批準(zhǔn)或者融資等作為前提條件，所以投資者在澳大利亞市場(chǎng)多采用場(chǎng)外要約收購(gòu)模式，場(chǎng)內(nèi)要約收購(gòu)比較少見(jiàn)。復(fù)星集團(tuán)并購(gòu)洛克石油公司的交易，采用的就是場(chǎng)外要約收購(gòu)方式，充分體現(xiàn)了迅速獲得目標(biāo)公司控制權(quán)和自主控制交易進(jìn)程的優(yōu)點(diǎn)。

安排計(jì)劃是在法院監(jiān)督下進(jìn)行的并購(gòu)，在澳大利亞市場(chǎng)分為并購(gòu)公司安排計(jì)劃（Scheme of Arrangement）和并購(gòu)上市信托安排計(jì)劃（Trust Scheme）。安排計(jì)劃的一般流程是：首先，買(mǎi)家和目標(biāo)公司董事會(huì)就并購(gòu)交易達(dá)成一致；其次，提交目標(biāo)公司的特別股東大會(huì)投票批準(zhǔn)；最后，投票結(jié)果需要法院予以批準(zhǔn)。安排計(jì)劃是被并購(gòu)的上市公司主導(dǎo)流程的方式，基本上只能在目標(biāo)公司董事會(huì)配合的善意收購(gòu)下實(shí)行。鑒于安排計(jì)劃并購(gòu)方式的“一步性”和靈活性，一般大型并購(gòu)交易會(huì)優(yōu)選安排計(jì)劃模式。

盡管中國(guó)企業(yè)在澳大利亞的大型并購(gòu)?fù)捎冒才庞?jì)劃的方式，但在寶鋼集團(tuán)并購(gòu)澳大利亞Aquila資源公司的交易中，寶鋼集團(tuán)并未事先獲得目標(biāo)公司董事會(huì)的支持，而是繞過(guò)董事會(huì)直接向Aquila資源公司的股東發(fā)出了要約報(bào)價(jià)。從嚴(yán)格意義上講，這是中國(guó)企業(yè)在海外并購(gòu)中并不多見(jiàn)的“惡意并購(gòu)”（Hostile takeover bid）。

確定交易先決條件

在場(chǎng)外要約收購(gòu)和安排計(jì)劃模式下，交易雙方需要首先確定交易的先決條件。一般的交易先決條件主要包括政府審批、目標(biāo)公司沒(méi)有重大不利事件發(fā)生、沒(méi)有出現(xiàn)任何針對(duì)并購(gòu)交易的管制行為、沒(méi)有出現(xiàn)特定事件及目標(biāo)公司沒(méi)有在正常商業(yè)行為之外行事等。

確定并購(gòu)?fù)顿Y意向之后，中國(guó)企業(yè)首先需要結(jié)合目標(biāo)公司的特點(diǎn)，從要約收購(gòu)和安排計(jì)劃兩種方式中選擇適用的交易模式。

對(duì)于要約收購(gòu)來(lái)說(shuō)，很重要的一個(gè)先決條件是要約生效的條件，即收到多少百分比的目標(biāo)公司在外發(fā)行的股票。一般來(lái)說(shuō)，如果是以收購(gòu)100%的目標(biāo)上市公司的股票為目的，往往會(huì)將百分比定在90%或者公司法規(guī)定的能召開(kāi)股東大會(huì)同意收購(gòu)的比例上（有的是50%、有的是2/3、也有的是75%，具體取決于目標(biāo)公司所在轄區(qū)的相關(guān)法律規(guī)定）。

在復(fù)星集團(tuán)并購(gòu)洛克石油公司的交易中，要約生效的條件之一為在市場(chǎng)上收購(gòu)超過(guò)50%的目標(biāo)公司股份，而非90%。由此可見(jiàn)，復(fù)星集團(tuán)是做好了在沒(méi)有收到90%目標(biāo)公司股份的情況下，保留目標(biāo)公司上市地位的準(zhǔn)備。最終，復(fù)星集團(tuán)在要約期間在市場(chǎng)上收到了目標(biāo)公司92.595%的股份，因此有權(quán)強(qiáng)行收購(gòu)剩余股份，從而將洛克石油公司變?yōu)樽约?00%控制的公司并從澳大利亞證券交易所退市。

在寶鋼集團(tuán)與Aurizon公司聯(lián)手并購(gòu)澳大利亞Aquila資源公司的交易中，寶鋼方面也將“收到目標(biāo)公司50%以上的股份接受”作為要約的生效條件之一。這種報(bào)價(jià)法將出現(xiàn)三種可能的結(jié)局：第一，要約期滿，未在市場(chǎng)上收到50%以上的股份，則要約自行失效；第二，收到50%以上股份但未達(dá)到90%，則寶鋼方面控制目標(biāo)公司，共同投標(biāo)的Aurizon公司獲得10%股份；第三，收到90%以上的股份，則可以強(qiáng)制性擠出其他剩余小股東，從而將目標(biāo)公司100%收入寶鋼旗下，共同投標(biāo)的Aurizon公司將獲得15%的股份。

除了要約生效條件的收購(gòu)股票比例，政府審批和融資條款也是交易先決條件的重要方面。由于復(fù)星集團(tuán)在并購(gòu)交易中以其香港全資子公司作為并購(gòu)主體，并將采用自有現(xiàn)金和自身融資渠道解決并購(gòu)股份價(jià)款的支付問(wèn)題，因此在交易文件中并沒(méi)有將中國(guó)政府審批作為要約的先決條件，也不包含“Financing out”條款（即在并購(gòu)融資未獲得時(shí)有權(quán)不交割），從而有效提升了報(bào)價(jià)的吸引力。此外，由于在復(fù)星集團(tuán)并購(gòu)洛克石油公司的交易宣布之前，洛克石油公司已經(jīng)與另一家石油公司Horizon簽署了合并交易，復(fù)星集團(tuán)和洛克石油公司的交易算得上“更優(yōu)報(bào)價(jià)”（Superior Proposal），因此，在復(fù)星集團(tuán)和洛克石油公司簽署的要約執(zhí)行文件（Bid ImplementationAgreement）中，洛克石油公司和Horizon石油公司書(shū)面終止其合并安排，也是要約報(bào)價(jià)的先決條件。

由于我國(guó)自2014年5月開(kāi)始實(shí)施《境外投資項(xiàng)目核準(zhǔn)和備案管理辦法》，對(duì)中方投資額10億美元以下且不涉及敏感行業(yè)與敏感地區(qū)的的境外投資項(xiàng)目實(shí)施備案制管理模式，因而寶鋼集團(tuán)的并購(gòu)項(xiàng)目不需事先獲得我國(guó)發(fā)改委的審批，在寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司的要約報(bào)價(jià)中，中國(guó)政府審批也沒(méi)有作為要約報(bào)價(jià)的先決條件。2014年年底，我國(guó)發(fā)改委進(jìn)一步取消了10億美元的“門(mén)檻”，而僅要求“涉及敏感國(guó)家和地區(qū)、敏感行業(yè)的境外投資項(xiàng)目，由國(guó)家發(fā)展改革委核準(zhǔn)”，進(jìn)一步放松了對(duì)我國(guó)企業(yè)境外投資審批的限制。這一政策變化將顯著增加中國(guó)企業(yè)對(duì)外并購(gòu)中要約報(bào)價(jià)的吸引力。

值得一提的是，復(fù)星集團(tuán)與洛克公司簽署的要約執(zhí)行文件（Bid Implementation Agreement）中關(guān)于重大不利事件條款的寫(xiě)法，在很大程度上保護(hù)了復(fù)星集團(tuán)在要約期的利益。從行業(yè)慣例來(lái)看，對(duì)重大不利變化的描述一般分為三種方式：概括性描述（定性），定量描述，以及定量與定性相結(jié)合描述。在國(guó)際并購(gòu)交易談判中，賣(mài)方一般不會(huì)接受將重大不利條款進(jìn)行定量。復(fù)星集團(tuán)在與洛克石油的交易文件中獲得了對(duì)重大不利事件定性加定量的表述，即在目標(biāo)公司出現(xiàn)1500萬(wàn)美元的價(jià)值減損時(shí)有權(quán)退出交易，這是中國(guó)企業(yè)在跨境交易的風(fēng)險(xiǎn)控制條款方面的突破。

應(yīng)對(duì)突發(fā)事件“技巧”

在跨境并購(gòu)交易中，在要約期（要約并購(gòu)模式下）或者交易過(guò)渡期（安排計(jì)劃模式下），往往會(huì)有突發(fā)事件發(fā)生。處理并購(gòu)交易中的突發(fā)事件，非?？简?yàn)中國(guó)企業(yè)運(yùn)籌帷幄的智慧與隨機(jī)應(yīng)變的能力，需要較強(qiáng)的交易“技巧”。

復(fù)星集團(tuán)宣布并購(gòu)洛克石油公司的交易后，一家澳大利亞律所就聯(lián)系洛克石油的機(jī)構(gòu)投資者，欲以洛克石油公司2009年的儲(chǔ)量縮水事件為由發(fā)起股東集體訴訟。為了應(yīng)對(duì)這一情況，一方面，洛克石油公司立即發(fā)布公告對(duì)此行為進(jìn)行駁斥，并表示如果該律所征集股東集體訴訟將竭盡全力予以辯護(hù)；另一方面，在發(fā)布公告的當(dāng)天，洛克石油公司的最大股東對(duì)復(fù)星集團(tuán)的要約報(bào)價(jià)表示了接受，此做法，對(duì)那些仍未將股票投給復(fù)星集團(tuán)的股東起到了示范性效應(yīng)。鑒于股東訴訟在上市公司并購(gòu)中的普遍性，中國(guó)企業(yè)對(duì)此要有充分的心理準(zhǔn)備和應(yīng)對(duì)策略。

寶鋼集團(tuán)從一開(kāi)始籌劃并購(gòu)Aquila資源公司的時(shí)候，就積極與當(dāng)?shù)毓竞献鳎环矫嫦麥p了中國(guó)國(guó)有企業(yè)“惡意”并購(gòu)當(dāng)?shù)刭Y源公司的負(fù)面性；另一方面通過(guò)參與目標(biāo)公司的項(xiàng)目降低了執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)。在寶鋼集團(tuán)并購(gòu)Aquila資源公司的要約有效期內(nèi)，另一家澳大利亞公司Mineral Resources在市場(chǎng)上以超過(guò)寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司報(bào)價(jià)10%的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了目標(biāo)公司約13%的股票，意圖以此方式參與目標(biāo)公司項(xiàng)目。寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司立即對(duì)此回應(yīng)“不會(huì)對(duì)要約報(bào)價(jià)進(jìn)行修改”，并表示寶鋼集團(tuán)如果不能達(dá)到控制目標(biāo)公司的目的，將不再參與目標(biāo)公司旗下的資源開(kāi)發(fā)項(xiàng)目且有很大可能賣(mài)掉其已經(jīng)持有的目標(biāo)公司股份。同時(shí)，寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司贏得了持有目標(biāo)公司約29%股份的最大股東的支持。Aquila資源公司董事會(huì)也明確表示，如果沒(méi)有出現(xiàn)更高的要約收購(gòu)報(bào)價(jià)，Aquila資源公司董事會(huì)將推薦公司股東接受寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司的要約報(bào)價(jià)。在這樣的情況下，Mineral Resources只得轉(zhuǎn)而支持寶鋼集團(tuán)與Aurizon公司的要約收購(gòu)。由于寶鋼集團(tuán)和Aurizon公司并購(gòu)策略成熟得當(dāng)，應(yīng)對(duì)突發(fā)事件時(shí)果斷、堅(jiān)決，目標(biāo)公司認(rèn)可了寶鋼和Aurizon公司的要約，以“惡意”開(kāi)始并購(gòu)交易，最終以“善意”成交落下帷幕。這些手段和技巧的運(yùn)用，說(shuō)明中國(guó)企業(yè)在運(yùn)用國(guó)際規(guī)則和市場(chǎng)慣例方面有了長(zhǎng)足的進(jìn)步。

一般的交易先決條件主要包括政府審批、目標(biāo)公司沒(méi)有重大不利事件發(fā)生、沒(méi)有出現(xiàn)任何針對(duì)并購(gòu)交易的管制行為等。

中國(guó)海洋石油總公司法律部