周洪波

周律師：

您好！

某投資有限公司專業(yè)從事互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)新企業(yè)的股權(quán)投資業(yè)務(wù)，因?yàn)橥顿Y眼光獨(dú)到，再加上最近幾年互聯(lián)網(wǎng)特別是移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的迅速發(fā)展，使得公司業(yè)務(wù)和資產(chǎn)有了突飛猛進(jìn)的發(fā)展。為了贏得市場先機(jī)，保持公司在行業(yè)中的領(lǐng)先地位，更好、更快地拓展公司業(yè)務(wù)，該公司決定增資擴(kuò)股。在公司專門召開有關(guān)增資擴(kuò)股的董事會(huì)上，5位董事對(duì)該決議一致投了贊成票，據(jù)說該5位董事持有公司股份合計(jì)占公司股份總額的66%。請(qǐng)問：1、董事會(huì)是否有權(quán)對(duì)增資擴(kuò)股作出決議？2、該投資公司的增資擴(kuò)股決議是否有效？3、有股東欲請(qǐng)我代持公司股份，是否有風(fēng)險(xiǎn)？

讀者：李新國

李新國讀者：

您好！

本律師對(duì)您的提問作如下答復(fù)：

1、公司增資是指公司為擴(kuò)大經(jīng)營規(guī)模、拓展業(yè)務(wù)、提高公司的資信程度，依法增加注冊(cè)資本的行為。有限責(zé)任公司股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，根據(jù)《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成，股東會(huì)是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，公司的一切重大事務(wù)均由股東會(huì)決定。股東會(huì)行使下列職權(quán)：決定公司的經(jīng)營方針和投資計(jì)劃；選舉和更換董事、監(jiān)事；審議批準(zhǔn)董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的報(bào)告；審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算、預(yù)決算方案；審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；對(duì)公司增減注冊(cè)資本和發(fā)行債券以及公司組織形式的變更、解散和清算作出決議等。所以，公司董事會(huì)無權(quán)對(duì)公司增加或減少注冊(cè)資本作出決議。

2、該投資有限公司董事會(huì)對(duì)增資的決議是無效的。因?yàn)閷?duì)公司增加或減少注冊(cè)資本屬于特別決議，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，須經(jīng)代表2/3以上有表決權(quán)的股東同意才能通過。一是該公司的表決是在董事會(huì)進(jìn)行的，董事會(huì)并無此權(quán)利；二是比例不對(duì)。退一步說，哪怕該表決是在該公司的股東會(huì)上通過的，也沒有法律效力。因?yàn)闆Q議只有代表66%有表決權(quán)的股東同意，未達(dá)2/3的法定比例，因而該增資決議在法律上是無效的。該2/3的法定比例并不是指股東人數(shù)，而是指出席股東會(huì)參加表決的，所持本公司有表決權(quán)股份的股東同意才能通過。

3、代持公司股份，是指代持人和被代持人簽訂書面協(xié)議，由代持人代為被代持人持有某公司股份。代持人稱為顯名股東，被代持人稱為隱名股東。代持股份需要謹(jǐn)慎，盡管代持協(xié)議會(huì)明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是對(duì)代持人的法律責(zé)任有特別約定，如：代持人因代持股份而產(chǎn)生的所有法律責(zé)任將由被代持人承擔(dān)。但是，該約定一般對(duì)內(nèi)有效，及在代持人與被代持人之間發(fā)生法律效力；而對(duì)善意第三人（及對(duì)外）無效。發(fā)生法律責(zé)任時(shí)一般先由代持人承擔(dān)，如債權(quán)人先起訴代持人，追究其作為公司股東的法律責(zé)任，特別是《公司法》規(guī)定的股東需要承擔(dān)的幾個(gè)連帶責(zé)任，再由代持人追究被代持人的法律責(zé)任。因此，代持股份需要特別謹(jǐn)慎。

（作者系上海恒建律師事務(wù)所律師）endprint