胡俊祺　方棋梓

摘 要：隨著數(shù)字技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)成為當(dāng)今乃至未來(lái)全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要載體，其特有的虛擬性，給人類的生產(chǎn)、生活帶來(lái)了深遠(yuǎn)的影響，也給法律法規(guī)的完善提出新的命題。電子商務(wù)以電子文件代替了紙面文件給傳統(tǒng)的建立在紙面文件基礎(chǔ)上的國(guó)際貿(mào)易法規(guī)帶來(lái)了強(qiáng)大的沖擊。因此研究電子商務(wù)的法律問(wèn)題就顯得尤為重要。電子合同的收到和證實(shí)問(wèn)題、要約和承諾問(wèn)題、合同成立的時(shí)間和地點(diǎn)問(wèn)題以及書(shū)面問(wèn)題、簽字問(wèn)題都成為了當(dāng)今國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究的新命題。本文力求通過(guò)對(duì)網(wǎng)絡(luò)時(shí)代下的電子簽字這一法律問(wèn)題的研究，發(fā)現(xiàn)立法以及司法中的不足之處，并借此對(duì)我國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究提出具有建設(shè)性意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：國(guó)際貿(mào)易；電子商務(wù)；電子簽字

1 認(rèn)識(shí)電子商務(wù)及電子簽字

當(dāng)今世界，經(jīng)濟(jì)全球化正在以其隱形而強(qiáng)大力量推動(dòng)著歷史朝著一體化前行，通過(guò)貿(mào)易、資金流動(dòng)、技術(shù)涌現(xiàn)、信息網(wǎng)絡(luò)和文化交流，世界范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)告訴融合，各個(gè)經(jīng)濟(jì)體之間不再是傳統(tǒng)了理解的相互幫助而是休戚與共的相互依賴。而電子商務(wù)，作為當(dāng)今乃至未來(lái)全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要載體，它是以電子交易方式進(jìn)行交易活動(dòng)和相關(guān)服務(wù)的活動(dòng)，是傳統(tǒng)商業(yè)活動(dòng)各環(huán)節(jié)的電子化、網(wǎng)絡(luò)化。1996年國(guó)際貿(mào)法會(huì)在制定《電子商務(wù)示范法》時(shí)首次用“電子商務(wù)（eleetronicCommeree）”代替了“電子數(shù)據(jù)交換（EDI）”， 并獲得了世界各國(guó)的認(rèn)可，其以節(jié)約、快速、便捷的優(yōu)勢(shì)正迅速成為當(dāng)今世界市場(chǎng)的新“新航路”溝通全球，連接世界，在全球范圍內(nèi)如火如茶地開(kāi)展起來(lái)。

2 電子簽字的研究現(xiàn)狀

2.1 目前立法現(xiàn)狀

簽字問(wèn)題是與書(shū)面問(wèn)題緊密聯(lián)系的問(wèn)題，有什么樣的書(shū)面形式，就有什么樣的簽字形式。簽字是一種具有法律意義的證明行為。簽署者可借以證明物品、行為或意思的歸屬。

（1）用戶協(xié)議。在商業(yè)往來(lái)中“電子簽名”是否與書(shū)面?zhèn)鹘y(tǒng)簽字法律效力等同的問(wèn)題爭(zhēng)論由來(lái)已久。美國(guó)律師協(xié)會(huì)下屬的信息安全委員會(huì)在經(jīng)過(guò)4年多的努力，于1996年8月1日正式發(fā)布了《電子簽字指南—有效確認(rèn)和保證電子商務(wù)的安全的法律框架》的指導(dǎo)性文件。該文件首先介紹了電子簽名和公共密鑰的概念和使用范圍；進(jìn)而提供了為了最大限度減少在對(duì)由計(jì)算機(jī)傳輸?shù)碾娮臃绞竭M(jìn)行“電子簽名”的出現(xiàn)“誤簽”和“冒簽”而應(yīng)采取的符合法律要求的基礎(chǔ)性指導(dǎo)意見(jiàn)。按照起草者的話來(lái)說(shuō)：此指導(dǎo)性文件是提供一個(gè)具有廣泛意義的原則文件。其目的在于為將來(lái)在不同法律制度下如何細(xì)化“電子簽字”的法律規(guī)定打下一個(gè)基礎(chǔ)。用戶之間在進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)時(shí)，可以事先簽定協(xié)議書(shū)，簽訂協(xié)議時(shí)可對(duì)電子簽名的地位、作用加以確訣，承認(rèn)電子簽名的有效性、合法性，從而解決了這一問(wèn)題。

（2）司法保護(hù)。值得注意的是：美國(guó)法院在審理幾樁與此有關(guān)案件時(shí)所做出不同判決，可以使我們看出美國(guó)法院對(duì)電子簽名認(rèn)證的不同理解。1989年，賓西法尼亞州法院受理一樁房地產(chǎn)交易案。其中，法院認(rèn)為正式郵件可以被認(rèn)定為經(jīng)過(guò)“簽署的書(shū)面文件”。它與《欺詐行為法》中法律規(guī)定相一致。法官在判決中解釋道：“這一問(wèn)題（正式郵件是否符合法律的要求）是賓西法尼亞州第一次看到，但是隨著商業(yè)和個(gè)人不斷利用電子郵件、電傳和傳真機(jī)等手段來(lái)參與他們商業(yè)談判活動(dòng)，類似的問(wèn)題，將會(huì)層出不窮。本法院認(rèn)為處理這些案件的合適的、現(xiàn)實(shí)的方法應(yīng)該是審察這些文件的可靠性，而非僅僅是正式的簽名?！?/p>

（3）立法途徑。以上兩種方法并不能根本解決電子簽字的效力問(wèn)題，為此，各國(guó)紛紛制定有關(guān)電子簽名的法律。以美國(guó)為例，美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)的法案確定電子簽名合法J性的最低條件，同時(shí)允許各州政府自行修改標(biāo)準(zhǔn)。事實(shí)上，美國(guó)己有多個(gè)州在幾年以前己通過(guò)“電子簽名法”。例如：佛羅里達(dá)州于1996年5月25日頒布“電子簽名法”；猶他州于1995年5月l日通過(guò)“電子簽名法”；華盛頓州于1998年11月l日正式實(shí)施“電子簽名法”；加利福尼亞州于1997年1月1日頒布實(shí)施“電子簽名法”；亞利安娜州州長(zhǎng)1996年4月18日簽署“電子簽名法”。其中以猶他州的“電子簽名法”最有影響。

3 我國(guó)電子簽名所面臨問(wèn)題

關(guān)于簽字問(wèn)題，許多國(guó)家規(guī)定，交易的單證必須有“簽字”或書(shū)面認(rèn)證予以確認(rèn)為有效。傳統(tǒng)的簽字是指由簽署者在文件上手寫(xiě)簽字。通過(guò)電子商務(wù)進(jìn)行交易，很難滿足法律對(duì)手寫(xiě)簽名的要求，因?yàn)槿藗儫o(wú)法利用電子數(shù)據(jù)傳遞親筆簽名。因此，簽字問(wèn)題不僅是電子商務(wù)技術(shù)上的一大難題，也是進(jìn)行電子商務(wù)所面臨的一個(gè)重要法律問(wèn)題。

我國(guó)合同法回避了電子簽名問(wèn)題。《合同法》第33條規(guī)定：“當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽定確認(rèn)書(shū)。簽定確認(rèn)書(shū)書(shū)時(shí)合同成立。”這實(shí)際是繞開(kāi)了必須有確定身份的“電子簽名”的問(wèn)題，簽訂確認(rèn)書(shū)并不能使電子合同完成簽字人或依賴方認(rèn)證的要求，電子合同也根本無(wú)法擺脫手書(shū)簽名法律的束縛。

4 對(duì)我國(guó)電子簽字相關(guān)法制建設(shè)的建議

4.1 電子簽字相關(guān)法制建設(shè)的國(guó)際經(jīng)驗(yàn)

在我國(guó)電子簽字的法制建設(shè)過(guò)程中，作為電子商務(wù)的先行者，美國(guó)、歐盟以及聯(lián)合國(guó)等在這一領(lǐng)域的法制建設(shè)值得我們借鑒、吸收并加以學(xué)習(xí)。目前，國(guó)際上對(duì)電子簽字的效力問(wèn)題主要有三種解決途徑：用戶協(xié)議、司法保護(hù)、立法途徑。

4.2 完善我國(guó)電子簽名法制建設(shè)的建議

在以上分析基礎(chǔ)上，下面就電子簽名法的進(jìn)一步完善加以探討，以期裨益于實(shí)踐。

第一，拓展電子簽名和數(shù)據(jù)電文的效力范圍。首先，應(yīng)當(dāng)明確非民事活動(dòng)中的文書(shū)采取電子簽名、數(shù)據(jù)電文是否可以由當(dāng)事人約定問(wèn)題；其次，在民事活動(dòng)中當(dāng)事人沒(méi)有約定使用電子簽名、數(shù)據(jù)電文的文書(shū)，也應(yīng)當(dāng)規(guī)定不得僅因?yàn)槠洳捎秒娮雍灻?、?shù)據(jù)電文而否認(rèn)其法律效力。再次，對(duì)于數(shù)據(jù)電文的書(shū)面、原件和保存規(guī)則雖然運(yùn)用“功能等價(jià)”的方法進(jìn)行了界定，但比較籠統(tǒng)，可操作性不太強(qiáng)，可以通過(guò)實(shí)施細(xì)則予以細(xì)化。

第二，明確數(shù)據(jù)電文的收發(fā)時(shí)間。有關(guān)數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時(shí)間，可以借鑒美國(guó)的做法，將“某個(gè)信息系統(tǒng)”具體化為發(fā)件人控制之外而收件人可以使用或控制的信息系統(tǒng)。有關(guān)數(shù)據(jù)電文的接收時(shí)間，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，當(dāng)然以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間為準(zhǔn)。但是如果數(shù)據(jù)電文進(jìn)入的信息系統(tǒng)不是收件人指定的，也可以以收件人取出數(shù)據(jù)電文的時(shí)間為收件時(shí)間，而不要一概否認(rèn)其法律效力。

第三，細(xì)化電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)及管理規(guī)則。首先，雖然在《電子認(rèn)證服務(wù)管理辦法》中電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)和管理規(guī)則有所具體化，但此辦法只是部門(mén)規(guī)章，法律位階較低，而且僅涉及認(rèn)證問(wèn)題。建議可由全國(guó)人大常委會(huì)適時(shí)發(fā)布《電子簽名法實(shí)施細(xì)則》對(duì)包括電子認(rèn)證在內(nèi)的相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行細(xì)化。其次，認(rèn)證機(jī)構(gòu)提供的是一種第三方認(rèn)證服務(wù)，應(yīng)獨(dú)立于簽名主體和依賴方之外，不參與交易雙方之間的利益，但在實(shí)踐中常會(huì)出現(xiàn)認(rèn)證機(jī)構(gòu)既是第三方又是簽名主體或依賴方的情況，譬如銀行電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)為自己銀行的客戶簽發(fā)數(shù)字證書(shū)。這就需要在電子簽名法及其實(shí)施細(xì)則中對(duì)第三方認(rèn)證機(jī)構(gòu)做出明確定義并且針對(duì)前述情況制定出整頓執(zhí)行的標(biāo)準(zhǔn)。

5 總結(jié)

我們往往將電子化和信息化定義為“第三次工業(yè)革命”，伴隨而來(lái)的電子全球貿(mào)易也成為了當(dāng)今世界的新“新航路”，作為全球貿(mào)易與投資的重要參與者，中國(guó)在現(xiàn)代激烈國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)中要想有所作為，只有記憶不完善自身國(guó)際貿(mào)易法制建設(shè)。換言之，中國(guó)參與全球化進(jìn)程的戰(zhàn)略革新，最終取決于內(nèi)政體制的自我革命。美國(guó)霸權(quán)的持久活力，得益于其民主框架對(duì)精英與民眾利益的吸納和平衡，得益于其憲法革命對(duì)不同群體權(quán)利要求的階段性實(shí)現(xiàn)，從而使其能夠充分動(dòng)員國(guó)內(nèi)階層一致對(duì)外參與世界競(jìng)爭(zhēng)并捍衛(wèi)本國(guó)利益。國(guó)際經(jīng)貿(mào)的競(jìng)爭(zhēng)歸根結(jié)底是國(guó)家制度的競(jìng)爭(zhēng)。全球化加速已是不容回避的歷史事實(shí)，在殘酷卻沒(méi)有硝煙的全球競(jìng)爭(zhēng)中，國(guó)家體制的力量將愈益凸顯。這一切都最終取決于中國(guó)體制自我革命的勇氣。

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