胡俊祺　方棋梓

摘 要：繼承法律關(guān)系是與人們生活息息相關(guān)的重要法律關(guān)系。隨著社會(huì)的發(fā)展和人與人交往的緊密，涉外遺產(chǎn)繼承的案例越來越多。但是在不同的國家和地區(qū)，對(duì)于涉外遺產(chǎn)繼承有著不同的規(guī)定和理解。能否處理好涉外繼承關(guān)系，直接關(guān)系到國家、社會(huì)和公民三方面的權(quán)益。本文通過對(duì)涉外繼承一般問題的探討和對(duì)我國涉外繼承現(xiàn)狀的分析，指出我國目前立法的缺陷，并提出完善我國涉外繼承的相關(guān)法律問題的淺見。

關(guān)鍵詞：涉外繼承；同一制；區(qū)別制；最密切聯(lián)系原則

1 涉外繼承綜述

1.1 涉外繼承的重要性及探究涉外繼承的現(xiàn)實(shí)意義

繼承法律關(guān)系是與人們生活息息相關(guān)的重要法律關(guān)系。近年來隨著我國改革開放不斷深入，繼承法律關(guān)系也發(fā)生著改變，特別是涉外因素的加入，涉外遺產(chǎn)繼承的案例越來越多。但是在不同的國家和地區(qū)，對(duì)于涉外遺產(chǎn)繼承有著不同的規(guī)定和理解。這導(dǎo)致在涉外遺產(chǎn)繼承的案件中，沖突和矛盾是難以避免的，這使得處理這類涉外繼承糾紛也變得十分復(fù)雜。

1.2 涉外繼承的概念及法律特征

涉外繼承.是指繼承關(guān)系中的主體（繼承人與被繼承人）、客體（遺產(chǎn)）、法律事實(shí)（死亡）這三個(gè)因素中有一個(gè)以上為涉外因素的繼承。即或者被繼承人是外國公民.或繼承人中有外國公民.或可供繼承的遺產(chǎn)部分或全部位于國外.或被繼承入在外國死亡等。如果發(fā)生了上述情況的繼承案件，就是國際私法中所研究的涉外繼承問題。

涉外繼承法律關(guān)系具有如下特征：

⑴涉外繼承法律關(guān)系當(dāng)事人或者被繼承財(cái)產(chǎn)或者事實(shí)發(fā)生地中至少有一個(gè)要有涉外因素。

⑵涉外繼承主要是通過國際私法的沖突規(guī)范進(jìn)行間接調(diào)整。

⑶涉外繼承案件實(shí)行專屬管轄。我國涉外繼承案件由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院、被繼承人死亡時(shí)住所地法院、主要遺產(chǎn)所在地法院專屬管轄。

2 涉外法定繼承的法律適用

在涉外法定繼承的問題上，國際上主要有“同一制”和“區(qū)別制”兩種方式的法律適用，這兩種方式主要是以在對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行確定的時(shí)候，是否分為不動(dòng)產(chǎn)和動(dòng)產(chǎn)來確定的。

2.1 區(qū)別制

區(qū)別制是指在涉外繼承中，將遺產(chǎn)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，對(duì)動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)分別適用不同的沖突規(guī)范，從而確定其各自的準(zhǔn)據(jù)法。在不動(dòng)產(chǎn)方面的規(guī)定和要求，在很多的法律依據(jù)方面都是一致的，這方面所存在的沖突并不是很大。很多的國家的要求都是針對(duì)不動(dòng)產(chǎn)的遺產(chǎn)繼承的時(shí)候，都是要根據(jù)不動(dòng)產(chǎn)所在的國家的法律規(guī)定進(jìn)行的，均適用于不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律和規(guī)定。這主要是由于在涉外繼承方面，不動(dòng)產(chǎn)的在價(jià)值數(shù)額上，一般都比較大，并且，不動(dòng)產(chǎn)一般都與不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律密切相關(guān)，按照不動(dòng)產(chǎn)所在地的法律對(duì)不動(dòng)產(chǎn)進(jìn)行判決，在執(zhí)行上往往比較順利。但是在動(dòng)產(chǎn)方面，一般都是適用被繼承人的屬人法。在這方面，不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)的區(qū)別對(duì)待，它們所適用的法律是不同國家的。

2.2 同一制

同一制是指不區(qū)分遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，使用統(tǒng)一的沖突規(guī)范來確定準(zhǔn)據(jù)法。將遺產(chǎn)中的動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)不做區(qū)分，而統(tǒng)一的對(duì)待，在這種情況下，很多法律則都是按照被繼承人屬人法來判決的。這種涉外繼承的法律在很多國家都適用，但是，在具體的規(guī)定中，由于理解的不同，所導(dǎo)致的具體規(guī)定也有著不同的內(nèi)容。如有的國家規(guī)定繼承依被繼承人的本國法，有的國家則規(guī)定繼承依被繼承人的住所地法。在這種情況下，不同的固定內(nèi)容，涉外繼承方面，勢(shì)必會(huì)出現(xiàn)一定的矛盾和沖突。目前，由于各國在涉外繼承上，法律規(guī)定的不同，有的時(shí)候會(huì)有一定的矛盾和沖突，甚至于這種矛盾和沖突是難以避免的，但是，目前在世界上，尚未統(tǒng)一的原則和準(zhǔn)據(jù)的法則。

2.3 我國涉外繼承的法律問題

我國的遺產(chǎn)繼承法律在動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)方面采取的是區(qū)別制的方式?！吨腥A人民共和國繼承法》第36條規(guī)定：“中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律?！薄吨腥A人民共和國民法通則》第149條規(guī)定：“遺產(chǎn)的法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律，不動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。”這兩條規(guī)定之間，還存在著一定的矛盾和空白之處，并沒有規(guī)定在涉外繼承時(shí)候的法律適用的規(guī)則。并且，這兩個(gè)法律一個(gè)是新的法律，一個(gè)是舊的法律；一個(gè)是特別法，一個(gè)是一般法，在法律使用的規(guī)則上，新法和特別法之間存在著一定的矛盾和沖突，被繼承人的住所地和被繼承人的死亡住所地如果不足間一個(gè)國家的時(shí)候，所適用什么樣的法律，則成為一個(gè)矛盾之處。在我國的涉外繼承的法律規(guī)定中，還存在著一定的空白和不足之處，這些空白之處的存在，對(duì)于判斷涉外繼承方面的問題，存在著一定的不足之處。而特別法和基本法之間的矛盾之處，還需要從立法上進(jìn)行妥善的解決，以完善我國的涉外遺產(chǎn)繼承的法律問題。

3 最密切聯(lián)系原則

3.1 最密切聯(lián)系原則概述

最密切聯(lián)系原則，是指在處理涉外民事案件時(shí)，全面權(quán)衡與法律關(guān)系有關(guān)的所有連結(jié)因素，通過質(zhì)和量的對(duì)比分析找出與該案件有關(guān)當(dāng)事人或該法律關(guān)系有最真實(shí)、最直接和最本質(zhì)的聯(lián)系的法律予以適用。

3.2 最密切聯(lián)系聯(lián)系原則的限制

最密切聯(lián)系原則的一大本質(zhì)特征就在于其靈活性，這種靈活性主要體現(xiàn)在法官的自由裁量。所以它在很大程度上依賴于法官的分析和判斷，這樣法官通常會(huì)濫用自由裁量權(quán)而適用法院地法。所以各國在采用最密切聯(lián)系原則時(shí)，一般都會(huì)對(duì)該原則進(jìn)行必要限制，使法官自由裁量權(quán)在合理的范圍內(nèi)行使。

1.在總則中規(guī)定指導(dǎo)性原則

如美國在1971年《第二次沖突法重述》第6條第2款中規(guī)定的所要考慮的七大因素：州際及國際體制的需要；法院地的相關(guān)政策；其它利害關(guān)系州相關(guān)政策以及在決定特定問題時(shí)這些州的有關(guān)利益；對(duì)正當(dāng)期望的保證；特定領(lǐng)域法律所依據(jù)的政策；結(jié)果的確定性、可預(yù)見性和一致性；將予適用的法律易于確定和適用。這條規(guī)定既確定了“最密切聯(lián)系夕的具體要求，又對(duì)法官在處理具體案件具有一定的指導(dǎo)和限制作用。

2.在具體規(guī)則中規(guī)定法律選擇時(shí)應(yīng)考慮的連接因素

如《第二次沖突法重述》第145條對(duì)侵權(quán)行為的法律適用的規(guī)定，其先規(guī)定了應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則，接著又規(guī)定法律選擇時(shí)應(yīng)考慮的相關(guān)因素，如損害發(fā)生地；加害行為發(fā)生地；當(dāng)事人住所、居所、國籍、公司成立地和營業(yè)地；當(dāng)事人之間有聯(lián)系時(shí)其聯(lián)系集中的地方。第188條里規(guī)定合同問題確定最密切聯(lián)系地所要考慮的因素，如合同締結(jié)地；合同談判地；合同履行地；合同標(biāo)的物所在地；當(dāng)事人的住所、國籍、公司成立地以及營業(yè)地。

3.提高法官的素質(zhì)和能力，使其能夠正當(dāng)?shù)男惺棺杂刹昧繖?quán)

在規(guī)則方而進(jìn)行限制的同時(shí)，要注重法官素質(zhì)和能力的培養(yǎng)和提高，這就要求法官在運(yùn)用最密切聯(lián)系原則的同時(shí)，還要借助傳統(tǒng)固定的沖突規(guī)范，綜合分析各國利益，正確評(píng)估當(dāng)事人的期望和利益。真正做到兼顧法律的安全性和妥當(dāng)性，確保審判結(jié)果的可預(yù)見性、合理性和一致性。

3.3 最密切聯(lián)系原則在我國涉外法律繼承的適用及改進(jìn)

從國際私法立法來看，不論是合同的法律適用，住所、營業(yè)所、國籍積極沖突的解決，撫養(yǎng)的法律適用，還是多法域的認(rèn)定，在一開始我國都接受了最密切聯(lián)系原則。對(duì)此，本文認(rèn)為，為了順應(yīng)國際私法中涉外繼承的立法發(fā)展趨勢(shì)，引入最密切聯(lián)系原則也是必然的。但是，從我國最新的法律適用法來看，我們的國際私法不接受反致，而且在繼承領(lǐng)域，也沒有引入最密切聯(lián)系原則。這對(duì)于解決涉及我國公民或在我國領(lǐng)域財(cái)產(chǎn)的繼承案件來說，具有很多的不方便和不公正之處。

參考文獻(xiàn)

①孟昱妍著《論涉外繼承的相關(guān)法律問題》經(jīng)營管理者雜志2010年第8期

②淺淡涉外繼承的法律問題 張馨予：《商情》 2012年 第1期

③最密切聯(lián)系原則在我國涉外法定繼承中的適用 劉志一 葉勁枝【期刊】成都行政學(xué)院學(xué)報(bào)

④論涉外繼承的相關(guān)法律問題 孟昱研【期刊】經(jīng)營管理者 2010-04-20

⑤同一制于區(qū)別制的對(duì)立及解釋 宋曉【期刊】中國法學(xué) 2011-12-09