婁守玲

摘 要：在沖突法的歷史上，區(qū)際法律沖突和國際法律沖突常常糾結(jié)在一起，兩者有緊密的聯(lián)系，但是仍有不容忽視的區(qū)別。

關(guān)鍵詞：國際法律沖突；區(qū)際法律沖突

一、國際法律沖突與區(qū)際法律沖突之關(guān)系

1.國際法律沖突與區(qū)際法律沖突之聯(lián)系

第一，區(qū)際法律沖突與國際法律沖突均為“空間上的法律沖突”。它們都是適用于不同地區(qū)的法律之間沖突，一個國家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突固然是不同地區(qū)的法律之間的沖突，嚴(yán)格來講，不同國家之間的法律沖突也是不同地區(qū)之間的法律沖突，只不過有關(guān)地區(qū)被冠以“國家”的名稱而已。

第二，區(qū)際法律沖突與國際法律沖突均為“平面上的法律沖突”。區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)在具有獨特法律制度上屬平等的不同法域之間的法律沖突，而國際法律沖突是平等的主權(quán)國家之間的法律沖突，無論是一國內(nèi)不同法域的法律之間，還是不同國家的法律之間，沒有誰優(yōu)于誰的問題，只存在著依沖突規(guī)范確定誰適用于某一法律關(guān)系的問題。

第三，區(qū)際法律沖突與國際法律沖突均為“民、商法律沖突”。我們通常講的國際法律沖突或區(qū)際法律沖突，一般是指國際民商、法律沖突或區(qū)際民、商法律沖突，并不包含公法的沖突問題。

第四，解決區(qū)際法律沖突和國際法律沖突的規(guī)范在一些方面是相同或相類似的。如前所述，許多國家的沖突法無多大區(qū)別的既適用于解決區(qū)際法律沖突，也適用于解決國際法律沖突。

第五，區(qū)際法律沖突和國際法律沖突在一定條件是可以相互轉(zhuǎn)化的。在過去的殖民國家內(nèi)，各殖民地之間的法律沖突以及殖民地同殖民國原有地區(qū)的法律沖突一般被認(rèn)為是區(qū)際法律沖突。一旦各殖民地取得獨立，建立了新的主權(quán)國家，那么原來的區(qū)際法律沖突便轉(zhuǎn)化為國際法律沖突。而從國際法律沖突向區(qū)際法律沖突轉(zhuǎn)化的有名例子是瑞士的情況，1848年以前，瑞士是一個松散的邦聯(lián)，因而當(dāng)時各州之間的法律沖突時國際法律沖突。但隨著1848年瑞士聯(lián)邦憲法的制定，瑞士由邦聯(lián)變成聯(lián)邦國家，故各州之間的法律沖突也隨之由國際法律沖突轉(zhuǎn)化為區(qū)際法律沖突。

2.國際法律沖突與區(qū)際法律沖突之區(qū)別

由上述可知，國際法律沖突與區(qū)際法律沖突之聯(lián)系十分密切，但盡管如此，其仍有以下之區(qū)別：

第一，區(qū)際法律沖突和國際法律沖突產(chǎn)生于不同的社會。區(qū)際法律沖突是一個主權(quán)國家領(lǐng)土范圍內(nèi)的不同法域之間的法律沖突，因此它產(chǎn)生于國內(nèi)社會，或者說它是只有在一國內(nèi)部才存在著的法律沖突。而國際法律沖突則是不同主權(quán)國家之間的法律沖突，是在國際社會中產(chǎn)生的法律沖突，亦即區(qū)際法律沖突的國內(nèi)性和國際法律沖突的國際性。此一差異是兩者最重要的區(qū)別。

第二，區(qū)際法律沖突和國際法律沖突受不同原則、規(guī)則和制度的制約。國際法律沖突是國家與國家之間的法律沖突，因而對于這種法律沖突的解決或多或少要受到國際公法的原則、規(guī)則和制度制約。而區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同法域之間的法律沖突，顯然對這種法律沖突的解決不會受到國際公法的原則、規(guī)則和制度制約。但是，它會受到有關(guān)國家的中央立法，特別是憲法的制約，而這正是解決國際沖突法所不具有的。

第三，區(qū)際法律沖突和國際法律沖突發(fā)生的范圍不同。雖然區(qū)際法律沖突和國際法律沖突都屬在民、商法領(lǐng)域內(nèi)發(fā)生的沖突，但由于在一國內(nèi)部，各法域之上有共同的主權(quán)和共同的中央政府，各法域比各國之間有更緊密的聯(lián)系和更多的共同利益，故國內(nèi)民商法以及解決區(qū)際法律沖突的沖突法統(tǒng)一化的進(jìn)程和統(tǒng)一的程度，無論在速度上還是在質(zhì)與量上，都大大超過各國實體法和國際私法的統(tǒng)一。因此，區(qū)際法律沖突發(fā)生的范圍一般小于國際法律沖突發(fā)生的范圍。

二、國際沖突法與區(qū)際沖突法之聯(lián)系與區(qū)別

國際沖突法是用來解決國際法律沖突之規(guī)范，而區(qū)際沖突法則是用來解決區(qū)際法律沖突之規(guī)范，其間之關(guān)系就如同國際法律沖突與區(qū)際法律沖突般有所聯(lián)系與區(qū)別。

1.區(qū)際沖突法與國際沖突法之關(guān)系

第一，區(qū)別說。持這一主張的學(xué)者認(rèn)為，區(qū)際沖突法和國際沖突法解決的對象不一樣，即區(qū)際沖突法解決的區(qū)際法律沖突發(fā)生在一個具有復(fù)合法律制度的單獨國家內(nèi)，而國際私法所解決的國際法律沖突則發(fā)生在與有關(guān)問題相聯(lián)系之不同的國家之間，因此區(qū)際沖突法的法律性質(zhì)根本不同于國際私法的法律性質(zhì)，用于解決國際法律沖突的國際私法規(guī)則不能適用于區(qū)際法律沖突的解決。

第二，相似說或同一說。持這種主張的學(xué)者認(rèn)為，區(qū)際沖突法規(guī)范和國際沖突法規(guī)范，實質(zhì)上都是法律適用規(guī)范，因而區(qū)際沖突法和國際沖突法是互相類似的，許多人甚至認(rèn)為兩者是同一的。所以為了方便起見，國際法律沖突和區(qū)際法律沖突應(yīng)適用相似或同一的原則加以解決。

第三，折衷說。持這種觀點的學(xué)者在上述兩說之間持折衷的立場，他們既不贊成將區(qū)際沖突法與國際私法絕對分開的區(qū)別說，也反對區(qū)際沖突法規(guī)范和國際沖突法相似說或同一說。而系一方面強調(diào)區(qū)際沖突法與國際私法不同，另一方面則強調(diào)兩者在某一方面的相似或同一。就解決法律沖突為最終目的之點上，為兩者之相似處，但在既得權(quán)的保護上、公共政策原則或意思自主原則的適用上又可推出二者之區(qū)別性。

綜上所述，可知理論上學(xué)者們對于區(qū)際沖突法是否具有與國際私法相同的法律性質(zhì)，或者說區(qū)際沖突法是否與國際私法同屬一法律部門問題，頗有分歧。而在區(qū)際沖突法和國際私法關(guān)系問題的實踐上，各復(fù)合法域國家的具體情況并不相同且十分復(fù)雜。但，盡管在實踐中有的國家采取區(qū)別立場，有的國家采取等同立場，還有的國家采取折衷立場，但都不否認(rèn)區(qū)際沖突法與國際私法既有聯(lián)系又有區(qū)別。

2.區(qū)際沖突法與國際沖突法之聯(lián)系

第一，在歷史上國際私法的產(chǎn)生和發(fā)展是以區(qū)際沖突法的產(chǎn)生和發(fā)展為前導(dǎo)，換言之，國際私法是在區(qū)際沖突法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來。

第二，區(qū)際沖突法和國際私法都是以解決法律沖突為目的，而且，它們解決的法律沖突都是民事法律沖突，亦都是法律在空間上的沖突或法律的空間適用問題。

第三，由于二者都是以解決法律沖突為目的，故區(qū)際沖突法和國際私法的沖突規(guī)范嚴(yán)格來說都是法律適用法，二者的沖突規(guī)范及其有關(guān)制度在某些方面是相同或相似的。例如，二者沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)都是由范圍和連結(jié)因素兩部分組成的；又如，法院在適用該二規(guī)范尋找準(zhǔn)據(jù)法時，都會碰到定性、反致、外國法（或外法域）內(nèi)容的查明，公序良俗及法律規(guī)避等問題。因此，可以說在區(qū)際沖突法和國際私法的發(fā)展過程中，二者互相影響，互相借鑒。

第四，區(qū)際沖突法和國際私法都是通過指定某一種民事法律關(guān)系應(yīng)適用何國（法域）之法律來間接的調(diào)整該民事法律關(guān)系，故二者的調(diào)整對象都是民事法律關(guān)系，而調(diào)整的方式都是間接方式。

第五，當(dāng)法庭地法院依照該國國際私法中的沖突規(guī)范，指定某一涉外民事法律關(guān)系應(yīng)適用某一復(fù)合法域國家的法律時（即面臨一國數(shù)法之問題時），按照有些國家國際私法之規(guī)定，準(zhǔn)據(jù)法之確定需要借助該復(fù)合法域國家的區(qū)際沖突法之規(guī)定以決定之。例如：1966年7月1日施行的《波蘭國際私法》第五條規(guī)定：“應(yīng)適用的外國法有數(shù)個法律體系時，應(yīng)適用何種法律體系由該外國法確定?！痹摋l文所稱的“由該外國法確定”就是只由外國的區(qū)際沖突法確定。

3.區(qū)際沖突法與國際沖突法之區(qū)別

第一，二者調(diào)整的對象有所不同。雖然皆系以民事法律關(guān)系為調(diào)整對象，但區(qū)際沖突法調(diào)整的民事法律關(guān)系是涉及一國內(nèi)部不同地區(qū)之間的民事法律關(guān)系，而國際私法調(diào)整的民事法律關(guān)系是涉及有外國因素的民事法律關(guān)系，或者說是國際民事法律關(guān)系或跨國民事法律關(guān)系。

第二，二者解決的民事法律沖突不同。區(qū)際沖突法的任務(wù)是解決一國內(nèi)部具有不同民事法律制度的地區(qū)之間的民事法律沖突，而國際私法所解決的民事法律沖突則是不同主權(quán)國家之間的民事法律沖突。

第三，二者的法律淵源有所不同。區(qū)際沖突法的淵源只可能是國內(nèi)法，或者是某一復(fù)合法域國家權(quán)國統(tǒng)一的成文或不成文區(qū)際沖突法，或者是該國內(nèi)各法域自己的成文或不成文的區(qū)際沖突法。由于區(qū)際法律沖突是一國內(nèi)部不同地區(qū)之間的民事法律沖突，所以任何復(fù)合法域國家都不會通過締結(jié)國際條約的方式來解決其國家內(nèi)部的區(qū)際法律沖突問題。而國際私法的淵源除了成文或不成文的國內(nèi)法外，還有國際條約和國際慣例，這是由國際私法所解決的不同主權(quán)國家之間的法律沖突的國際性質(zhì)所決定。

第四，二者體現(xiàn)的政策有所不同。用于解決區(qū)際法律沖突的區(qū)際沖突法主要體現(xiàn)復(fù)合法域國家處理其國家內(nèi)部不同地區(qū)之間的政治、經(jīng)濟、民事等關(guān)系的政策。而用于解決國際法律沖突的國際私法則更多的體現(xiàn)國家的對外政策。

第五，二者所受制約的不同。由于國際私法調(diào)整的民事法律關(guān)系是國際民事法律關(guān)系，涉及到他國及其自然人或法人，因而國際私法的制定和施行不得不考慮到國際因素，不得不受制于國際公法的一些原則、規(guī)則和制度，如國家主權(quán)原則、平等互利原則及國民待遇制度和最惠國待遇制度等等。但是，區(qū)際沖突法的制定和實施則毋須考慮國際因素，也不受國際公法的原則、規(guī)則和制度的制約，而只會受制于其所屬復(fù)合法域國家國內(nèi)的具體情況，并更多的受到所屬國憲法和憲法性法律的制約。

第六，二者在一些具體的規(guī)則及制度上有所不同。在意思自主原則的適用、定性、反致、外國法的查明、公序良俗條款、法律規(guī)避以及判決的承認(rèn)與執(zhí)行等問題上，二者之間存在著很大差異。

第七，保護既得權(quán)的范圍在區(qū)際沖突法中比國際私法中更廣泛。在一定限度內(nèi)保護當(dāng)事人已依內(nèi)外國法取得的既得權(quán)以為各國國際私法所肯定，這也是保護涉外民事法律關(guān)系的穩(wěn)定，發(fā)展正常的國際民事交往所必要的。在國際私法中既得權(quán)的保護是以既得權(quán)與內(nèi)國公共秩序與善良風(fēng)俗不相抵觸為條件。在區(qū)際沖突法中，由于公序良俗保留制度在有的復(fù)合法域國家適用的范圍狹小或有些國家根本不適用，因而一些可能被國際私法視為與公共秩序相牴觸的既得權(quán)會得到承認(rèn)。

第八，第二次世界大戰(zhàn)后，各國的法院在解決國際民事法律沖突的實踐上幾乎都呈現(xiàn)出提升適用法庭地法之趨勢（Homeward Trend），亦即偏袒法庭地法（LexFori）之適用。

這種趨勢是由幾方面的情況促成的：所謂公序良俗條款的限制，增加了法庭地法適用的機會。其次，國際私法學(xué)者，將制度理論復(fù)雜化，忽略程序?qū)嵸|(zhì)運作之困難面，法官不勝負(fù)荷。再者，涉及個人身分等親屬及繼承法律關(guān)系，依當(dāng)事人之本國法解決，引導(dǎo)致外國法適用上之困難，如果能依居所地法則更為實際與合情理。還有，在有些國家里，在涉外案件中適用外國法，必須由當(dāng)事人主張及證明，如果當(dāng)事人不主張適用外國法或者對有關(guān)的外國法不能證明時，法官即以法庭地法解決之。

但是，在復(fù)合法域國家的法院解決區(qū)際法律沖突的實踐上，由于外法域內(nèi)容的查明制度和公共秩序保留制度等不同于國際私法中的相應(yīng)制度，偏袒法院地法并沒有表現(xiàn)的那么突出或者說不成為其趨勢，相反的適用外法域的傾向遠(yuǎn)比解決國際法律沖突時為強。

綜上，區(qū)際沖突法和國際私法既有聯(lián)系又有區(qū)別，既不能將兩者絕對的等同起來，也不能將兩者絕對的割裂開來。因此，將兩者絕對區(qū)別開來或絕對等同起來并視為同一種法律的理論主張都是過于片面的。

三、小結(jié)

綜合上述，對區(qū)際沖突法和國際私法的聯(lián)系與區(qū)別的分析，可發(fā)現(xiàn)兩者的區(qū)別是主要的，而兩者相同或相似之處反而是次要的。其間最本質(zhì)的區(qū)別在于，區(qū)際沖突法解決、調(diào)整的是“一個主權(quán)國家內(nèi)部”不同地區(qū)之間的民事法律沖突；而國際私法解決、調(diào)整的卻是“不同主權(quán)國家之間”的民事法律沖突或者“國際”民事法律沖突，國際私法所具備的國際性在區(qū)際沖突法中是不存在的。因此，區(qū)際法律沖突法不具有與國際私法相同的性質(zhì)，兩者是具有密切聯(lián)系的不同法律部門。區(qū)際沖突法不能適用于主權(quán)國家之間的法律沖突，而國際私法也不能適用于區(qū)際沖突。因此，區(qū)際沖突法與國際沖突法之關(guān)系應(yīng)系折衷說之見解較為妥適。

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