黃 鶯，高 飛

(1．中國建設銀行 安徽省分行，安徽合肥230001;2．上海市閔行區(qū)人民檢察院，上海201199)

保證金質押，在市場經濟中，是一種較為常見的擔保方式。銀行能夠提供開立保證金賬戶的服務，然而，由于保證金賬戶的性質未有明文規(guī)定，各家銀行對于保證金管理的規(guī)定也各有不同，目前也沒有專門的用于保證金質押登記的部門，隨著近年來經濟糾紛的增多，保證金賬戶內資金被凍結、扣劃時有發(fā)生。保證金不保險，對于主張保證金質押有效性的債權人來說，無疑是飛來橫禍;好不容易查到的債務人財產，眼看著已經要扣劃成功劃到自己賬上，結果被提起執(zhí)行異議，最終無法扣劃成功，對于沒有保證金優(yōu)先受償權的其他債務人，無疑也空歡喜一場。如何才能確保保證金的效力，保障各方利益，是本文想要探討的問題。

一、保證金優(yōu)先受償的法律依據

一般情況下，主張對保證金具有優(yōu)先受償權，主要依據來自最高院的各類司法解釋，除了擔保法司法解釋是可以援引用于保障所有質權人的權益外，最高院的司法解釋更重要的是為了保障銀行的質押權。截止目前，最高院先后出臺過關于國際信用證及銀行承兌匯票保證金的扣劃問題的司法解釋或文件規(guī)定。對于保證金，總體而言，人民法院等司法機關具有凍結權，但是對于國際信用證及銀行承兌匯票保證金的扣劃權受到限制，對于其他性質的保證金，法院一般的做法是先行扣劃，然后允許銀行或其它利害關系人提出執(zhí)行異議。

二、認定保證金質押生效的關鍵

1．相關協(xié)議的簽訂要規(guī)范。現實中，主張對保證金具有優(yōu)先受償權的絕大多數債權人都是銀行。而對于銀行來說，目前的產品種類繁多，常見的主合同包括銀承協(xié)議、借款合同、信用證開證合同、出具保函協(xié)議等，實踐中，銀行會視產品的不同簽訂不同的主合同。要注意的一點是，并不是保證金賬戶中存有保證金，保證金質押就自然生效，認定保證金質押生效的一個重要審核依據是保證金質押合同，因此，必須在質押合同中清晰的寫明保證金賬號、戶名、開戶行等要素，約定好雙方的權利義務。

2．保證金賬戶的開立及進賬應當明確性質。在提出執(zhí)行異議申請或進行執(zhí)行異議之訴時，法院一般會要求質權主張人將開立保證金賬戶的開戶資料及進賬單作為證據提供。換言之，法院要求有效保證金賬戶的另一個前提是在開立時就注明賬戶性質為保證金;同時，每次往保證金賬戶存入資金時，也應當注明資金的保證金性質。證明保證金賬戶及資金性質的主要目的，在于向法院及其他申請人證明，該資金的支用受到銀行監(jiān)管，并非由賬號所有人擁有完全的使用權。存入保證金賬戶內的資金應當視為已經完成了把保證金向債權人進行移交的動作。

3．保證金賬戶及其賬戶內資金金額應當與主合同一一對應。這點是認定非銀承保證金及國際信用證開證保證金的關鍵。由于擔保法司法解釋規(guī)定“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權人占有作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人可以以該金錢優(yōu)先受償?！逼渲?，特定化與移交占有是認定保證金優(yōu)先受償的兩大要素，因此，資金金額與主合同一一對應，是特定化的必然要求。實踐中，有些銀行創(chuàng)立了最高額保證金質押方式，目前司法實踐中有觀點認為，由于最高額保證金合同中擔保的債務人不特定化，最高額保證金質押的效力不被接受。而對于以往案例中較多被否決質押效力的按揭保證金，司法實踐中已經有法院認為，只要能主張按揭保證金是按照發(fā)放的按揭貸款按比例存入，即使金額有浮動進出(即不符合傳統(tǒng)意義上的金額特定化)，也可考慮認定質押有效性。筆者以為，最高額保證金質押往往與單獨的保證合同配套使用，并非完全的不特定化。最高額保證金質押的確權依據有兩，一為最高額范疇內，二為在債權確定期間內。比照物權法中對于最高額抵押的規(guī)定，在押品被查封時，最高額債權總額已經確定，因此，對于已經被凍結的最高額保證金賬戶，只要符合以下三點，應該認可最高額保證金的效力，一是在凍結前發(fā)生的債權，二是在債權確定期間內發(fā)生的債務，三是總金額在最高額保證金質押合同約定的擔保金額之內。而且，銀行設計最高額保證金質押合同，目的除了減少多次簽約帶來的不便以外，還有一個初衷，那就是為了集合有限的保證金比例，對某一群體的信貸業(yè)務提供較高比例的擔保，這種較高的擔保比例，是一一對應的保證金質押所無法比擬的，也是維系產品安全的有力手段。一旦理論上認可銀行對最高額保證金的質押成立，信貸業(yè)務的擔保金額將由一一對應的固定比例增大到100%，將大大降低中小企業(yè)的融資成本和門檻。

三、目前司法環(huán)境中確保保證金效力的建議

1．要密切關注保證金的理論與實踐。在法院沒有對最高額保證金質押合同的質押效力予以正式認可之前，盡量采用一一對應的質押合同簽訂及管理方式，除了要規(guī)范保證金在賬戶的開戶及進賬以外，還可通過為保證金戶設置子賬戶，明確每筆子賬戶擔保債項的具體金額，將保證金與擔保債權一一對應。對于按揭保證金，如果他項權證到位以后，釋放出的相應保證金應當及時劃轉到開發(fā)商的其他賬戶，不要在保證金賬戶中進行保證金劃轉之外的其他開支，避免法院審核時因明細過于復雜而不認定保證金賬戶的特定化。

2．要更多的采用能夠被法院認可的質押方式。除了簽訂保證金質押合同以外，與保證金質押類似的一種擔保方式為存單質押。由于存單質押的轉移占有較保證金賬戶更易被法院接受。因此，以存單質押代替保證金質押，是一個較好的確保質押有效性的選擇。但要注意的是，一旦因要求擔保人履行擔保義務而對存單內資金進行扣劃，就需要重新簽訂存單質押合同，避免合同約定的質押金額與存單金額不一致。

3．應充分運用銀行內部戶的作用。在發(fā)現擔保人或債務人存在違約可能時，如果保證金質權人為銀行，可以通過宣布貸款提前到期，扣劃保證金賬戶內資金。如果擔心行使扣劃權會帶來其他法律糾紛，可以先行扣至銀行內部賬戶，由于已經存入銀行內部賬戶，法院一般不會對該資金的轉移占有不予認可。如果保證金質權人為非銀行客戶，銀行可以充分利用資金監(jiān)管產品，如果監(jiān)管產品開設有專門的內部賬戶，將保證金賬戶直接納入此類賬戶管理，將會極大的利于非銀行客戶保證金質押權的保障。需要注意的是，由于銀行自己具有賬戶管理權，且不像證券公司區(qū)分自有資金與客戶資金，因此，由銀行主動扣至內部賬戶的方式尚未得到監(jiān)管部門的認可，一般來說，要取得保證金賬戶開戶人的理解，最好要留存授權扣劃的書面材料，此外，要規(guī)范內部戶管理，避免發(fā)生操作風險。

四、完善保證金管理的構想

隨著社會經濟的不斷發(fā)展，關于保證金的理論及實踐都發(fā)生著變化。不同的法院之間、同一法院的不同法官之間，對于保證金質押有效性的認識都可能不同，例如有的法院認為他院的生效文書中確認的保證金優(yōu)先受償權可以直接作為執(zhí)行異議的證據材料，有的則認為其他法院的判決文書，即使認可了質押效力，也與本院的執(zhí)行案件無關。另外，對于最高額保證金質押，雖有個別法官認為應當認可質押效力，但目前法院的主流觀點還是認為由于債務人不特定(未在擔保合同中明示債務人名稱)，該質押存在瑕疵。甚至有的法官認為銀承匯票的保證金只是一種信譽保證而非質押，法院也可以比照其他保證金先行扣劃。因此，要加強對保證金法律法規(guī)的完善。

1．應當明確除承兌匯票以及國際信用證開證保證金以外的銀行產品保證金的質押有效性，僅明確上述兩種銀行產品保證金質押有效性的社會環(huán)境已經發(fā)生變化，銀行產品層出不窮，例如與國際信用證類似的國內信用證業(yè)務，可能會因無明確司法解釋，雖然擁有同樣的證據材料，但卻不一定能得出同樣的具有保證金質押效力的認定結論。類似的事件多了，無疑是不利于金融穩(wěn)定的。

2．增加保證金質押登記部門，可以比照應收賬款登記，在人民銀行設立保證金質押登記系統(tǒng)，對于非經系統(tǒng)登記的保證金質押，不認可其對抗第三人的效力，也就是不具有質押效力。

3．規(guī)范保證金管理。保證金賬戶的所有權人應當通過書面放棄權益以及登記的方式，實現保證金的轉移占有。未經銀行或質權人許可，名義上的賬戶所有權人不得擅自動用保證金賬戶內資金。

4．要規(guī)范保證金的浮動進出效力。保證金賬戶的特定化，是源于保證金支用的受限，而不是保證金金額的保持不變。因此，應當允許保證金賬戶的浮動進出。但是同時，為了保護非質權人的權益，保證金賬戶的進出要有特定用途，例如在進出憑證中注明某主合同質押的保證金解除擔保效力，不允許在保證金賬戶內除了增加保證金金額或解除保證金效力以外的其他用途。也就是說，如果保證金賬戶內資金喪失擔保作用，要轉出保證金賬戶后才能進行其他支用。