楊 迪

連鎖經(jīng)營具有低成本、市場占領(lǐng)力強(qiáng)等優(yōu)勢，如知名品牌可口可樂以及肯德基等商業(yè)連鎖經(jīng)營都取得了的成功。從法律角度分析，連鎖經(jīng)營管理是將專利、商標(biāo)以及商業(yè)秘密等知識產(chǎn)權(quán)的許可以及經(jīng)營模式轉(zhuǎn)讓相結(jié)合的法律制度。這種法律制度以連鎖經(jīng)營權(quán)人為核心，囊括了受許方的營銷體系，連鎖經(jīng)營權(quán)人與受許方之間存在著一定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，在每一個環(huán)節(jié)上都建立起一定的保障機(jī)制。

在市場經(jīng)濟(jì)體制下，連鎖經(jīng)營管理同樣存在風(fēng)險，特別是我國的連鎖經(jīng)營管理發(fā)展歷程較短，許多企業(yè)在連鎖經(jīng)營管理的法律規(guī)制問題上沒有足夠的認(rèn)識與經(jīng)驗。因此，對于我國連鎖經(jīng)營管理的法律規(guī)制問題進(jìn)行分析，尋求發(fā)展的出路，促進(jìn)連鎖經(jīng)營管理體制進(jìn)一步改革，是一個非常有意義的課題。

一、連鎖經(jīng)營管理概述

1．連鎖經(jīng)營的法律定義。我國對于連鎖經(jīng)營缺乏專門性的法律定義，只有原國內(nèi)貿(mào)易部于1997年頒布的《連鎖經(jīng)營管理規(guī)范意見》中對于連鎖經(jīng)營的定義：連鎖店經(jīng)營同類商品，使用同一商號的若干分店，在同一總部的管理下，采取統(tǒng)一采購或授予特許權(quán)的方式，實施規(guī)模效益的經(jīng)營組織形式。這是我國的法律性文件中對于經(jīng)營連鎖管理的較為正式的定義。

我國連鎖經(jīng)營協(xié)會給出的定義是，經(jīng)營同類商品或服務(wù)的若干個店鋪，以一定的形式組合成一個聯(lián)合體，在整體規(guī)劃下進(jìn)行專業(yè)化分工，并在分工的基礎(chǔ)上實施集中化管理，使得復(fù)雜的商業(yè)活動簡單化，取得最大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)效益。根據(jù)這個定義，進(jìn)一步劃分了連鎖經(jīng)營的類型。

2．連鎖經(jīng)營的類型。一般分為正規(guī)連鎖、自由連鎖、特許連鎖三種模式。

正規(guī)連鎖是一種將所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)高度統(tǒng)一起來的模式，一個所有者享有所有連鎖分店的所有權(quán)，即只有一個產(chǎn)權(quán)人。對于各個連鎖分店，連鎖總部享有高度的所有權(quán)以及管理權(quán)，各個分店是附屬于總部的，不具備獨立的法人資格。

自由連鎖是指自由度較高，由若干企業(yè)帶頭，其他零售商自愿聯(lián)合形成的針對特定商品與服務(wù)的商業(yè)聯(lián)盟。每個參與商業(yè)聯(lián)盟的分店具有高度的自治權(quán)與管理權(quán)，在人事、核算、盈虧等方面有自主管理權(quán)限，而總部則在相關(guān)協(xié)議下進(jìn)行溝通協(xié)調(diào)，促成各方利益的統(tǒng)一。

特許連鎖與前兩種方式不同，其總部與各個加盟分店有各自獨立的所有權(quán)，在人事、財務(wù)及其他方面，各個分店保留著自主管理的權(quán)力，總部對于分店的經(jīng)營方式有控制與指導(dǎo)的作用。一般各個分店與總部會通過簽署協(xié)議的方式來進(jìn)行合作，分店在一定區(qū)域內(nèi)享有店名、商標(biāo)以及其他知識產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)限，在此基礎(chǔ)上各個分店要對總部支付相關(guān)的報酬。

3．連鎖經(jīng)營管理的法律特征。關(guān)于連鎖經(jīng)營管理的法律基礎(chǔ)，連鎖經(jīng)營權(quán)對于連鎖經(jīng)營關(guān)系中的各方主體是不一樣的，各個連鎖分店是通過一定的方式取得連鎖經(jīng)營權(quán)的，如果不具備這種權(quán)利就無法開展連鎖經(jīng)營的業(yè)務(wù)。因此連鎖經(jīng)營權(quán)可以說是連鎖分店的一種資格與能力基礎(chǔ)，對于連鎖經(jīng)營管理中的法律規(guī)制有著基礎(chǔ)性作用。

而連鎖總部與連鎖分店在對外形式上具有同一性，其外部特征是相同的，特別是連鎖分店的店容店貌、經(jīng)營理念等都要根據(jù)總部的授權(quán)，對于連鎖總部規(guī)定的經(jīng)營管理模式，連鎖分店有義務(wù)遵守，而連鎖總部也要根據(jù)連鎖體系對于連鎖分店的運作加以維護(hù)與監(jiān)督。

這三種連鎖方式都需要附加一定條件，差別在于連鎖分店的所有權(quán)是否統(tǒng)一集中于總部。

二、連鎖經(jīng)營管理中的若干法律規(guī)制問題

1．連鎖經(jīng)營管理中的知識產(chǎn)權(quán)問題。移動互聯(lián)網(wǎng)時代，知識產(chǎn)權(quán)的重要性日益凸顯，而連鎖經(jīng)營中的知識產(chǎn)權(quán)往往構(gòu)成連鎖經(jīng)營的基礎(chǔ)體系，對于連鎖經(jīng)營權(quán)有重要的保障作用。

連鎖經(jīng)營管理的商標(biāo)權(quán)問題，一般來說，根據(jù)《商標(biāo)法》中對于一般企業(yè)的商標(biāo)權(quán)問題進(jìn)行處理即可，但是連鎖經(jīng)營涉及特殊的經(jīng)營管理模式，一般會就以下幾方面進(jìn)行約定。第一，對于商標(biāo)許可中的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系進(jìn)行約定。對于商標(biāo)許可，連鎖經(jīng)營權(quán)人享有較多的權(quán)利，包括商標(biāo)權(quán)的使用領(lǐng)域與范圍、對于受許方進(jìn)行監(jiān)督等。連鎖經(jīng)營權(quán)人在自由連鎖與特許連鎖中還可以收取一定的商標(biāo)使用權(quán)費用。在賦予連鎖總部這些權(quán)利的同時，還要相應(yīng)地對其進(jìn)行義務(wù)限定，包括商標(biāo)權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)、商標(biāo)保護(hù)義務(wù)、商品、服務(wù)的監(jiān)督保障義務(wù)、商標(biāo)許可合同的備案義務(wù)等。第二，對于商標(biāo)許可中受許方的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行約定。受許方有權(quán)要求連鎖經(jīng)營權(quán)人對商標(biāo)予以高度維護(hù)，對于商標(biāo)提供無瑕疵擔(dān)保等，與此同時，受許方還要相應(yīng)地承擔(dān)一些義務(wù)，包括遵循商標(biāo)使用的原則、在一定范圍內(nèi)使用商標(biāo)、嚴(yán)格按照授權(quán)方的經(jīng)營手冊以及相關(guān)規(guī)定來使用商標(biāo)。

連鎖經(jīng)營管理中的專利權(quán)同樣是重要的法律規(guī)制問題，連鎖各方主體在簽訂連鎖經(jīng)營合同中應(yīng)當(dāng)就以下內(nèi)容注意專利權(quán)的規(guī)制。第一，注意專利權(quán)的有效期限，在該期限范圍內(nèi)設(shè)定連鎖經(jīng)營協(xié)議的專利期限。我國對于專利的保護(hù)期是一定的，當(dāng)專利過了保護(hù)期之后就會轉(zhuǎn)為公共技術(shù)，任何主體都可以免費試用。第二，在專利權(quán)的保護(hù)范圍內(nèi)核定連鎖經(jīng)營的地域限制，應(yīng)當(dāng)注意到，連鎖經(jīng)營權(quán)人對于專利有效范圍以外的區(qū)域是無權(quán)對他人施加任何限制的，特別是國際連鎖經(jīng)營中，應(yīng)當(dāng)明確在協(xié)議中規(guī)定地域限制的范圍，降低各個受許方之間的競爭。第三，在連鎖協(xié)議中要詳細(xì)規(guī)定連鎖經(jīng)營的專利權(quán)，由于受許方在連鎖經(jīng)營過程中有可能產(chǎn)生新的專利，其所有權(quán)歸屬必然會使得內(nèi)部利益的競爭加劇，因此，為了協(xié)調(diào)連鎖經(jīng)營管理，應(yīng)當(dāng)就受許方的技術(shù)應(yīng)用做出明確性規(guī)定。

2．連鎖經(jīng)營中的限制競爭行為。連鎖經(jīng)營中的限制競爭行為是指一方主體通過連鎖協(xié)議限制另一方經(jīng)營自由的行為。連鎖經(jīng)營權(quán)人為了保護(hù)其知識產(chǎn)權(quán)及連鎖體系利益，往往在連鎖經(jīng)營協(xié)議中設(shè)定一定的限制性條款，對受許方有嚴(yán)格的限制，使競爭難以有效開展。連鎖經(jīng)營中的限制競爭行為主要有以下形式，第一，限制購買，通過連鎖協(xié)議，對受許方的購買范圍予以限定，除了連鎖協(xié)議中的產(chǎn)品與服務(wù)外，受許方不能購買其他產(chǎn)品與服務(wù)，這是侵犯受許方自主選擇權(quán)的協(xié)議；第二，限制價格，針對連鎖經(jīng)營的產(chǎn)品與服務(wù)，連鎖經(jīng)營權(quán)人與受許方通過價格協(xié)議的方式來進(jìn)行限定，受許方不得自由確定價格，使受許方的自主定價權(quán)受到侵犯；第三，限制搭售，連鎖經(jīng)營權(quán)人在銷售一項產(chǎn)品或者服務(wù)時，通過連鎖經(jīng)營協(xié)議，強(qiáng)制要求受許方要同時購買另一種產(chǎn)品或服務(wù)；第四，限制競爭業(yè)務(wù)，連鎖經(jīng)營權(quán)人通過連鎖經(jīng)營協(xié)議的方式，要求受許方不得從事與自身發(fā)生競爭的業(yè)務(wù)。在連鎖經(jīng)營的限制競爭行為中，應(yīng)當(dāng)注意適度，不能超越合法的范圍與限度，合法的限制競爭行為需要具備一定條件，首先，限制的目的應(yīng)當(dāng)是為了保護(hù)連鎖經(jīng)營當(dāng)事人的整體利益，即維護(hù)連鎖的統(tǒng)一性與整體聲譽或其他利益；其次，限制的保護(hù)對象是合法權(quán)益，通過限制競爭的方式來實現(xiàn)徹底保護(hù)；最后，限制的范圍應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，不能通過限制競爭行為損害他人的正當(dāng)利益。

三、我國連鎖經(jīng)營管理的立法及其完善

1．我國連鎖經(jīng)營的立法歷程。20世紀(jì)80年代是第一個階段，此時改革開放的成效初顯，企業(yè)開始擁有一定的自主權(quán)，隨著品牌的擴(kuò)張，連鎖門店逐漸發(fā)展。第二個階段是九十年代初到九十年代中期，一些國際知名的連鎖經(jīng)營企業(yè)進(jìn)入我國市場，許多著名的餐飲業(yè)為人們津津樂道。第三個階段是從20世紀(jì)九十年代末至今，我國逐漸融入世界市場，許多企業(yè)通過連鎖經(jīng)營的方式抵御世界市場的浪潮，其連鎖經(jīng)營管理模式也在這個階段走向正規(guī)化與系統(tǒng)化。

隨著連鎖經(jīng)營管理的正規(guī)化與系統(tǒng)化不斷深入，各項政策、法規(guī)也陸續(xù)出臺，對于連鎖經(jīng)營管理的法制化有很大的作用。包括《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法（試行）》、國務(wù)院有關(guān)部門頒布的其他政策性法規(guī)、《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》《商業(yè)特許經(jīng)營條例》等等。

2．我國連鎖經(jīng)營管理法律規(guī)制的完善。完善的法律法規(guī)體系對于促進(jìn)連鎖經(jīng)營行業(yè)的發(fā)展有著重要的作用，我國當(dāng)前的連鎖經(jīng)營法律規(guī)制體系需要從以下幾個方面著手完善。

第一，加強(qiáng)專項立法。針對特許連鎖的相關(guān)法律法規(guī)比較完備，但是針對正規(guī)連鎖以及自由連鎖的法律法規(guī)存在很大的缺失，加入世貿(mào)組織以后，中國應(yīng)當(dāng)注重連鎖經(jīng)營法律規(guī)制體系的完善，將每個部分都納入法制的調(diào)整范圍。

第二，修改并補(bǔ)充現(xiàn)行的法律法規(guī)。例如在《合同法》中可以增加連鎖經(jīng)營管理的章節(jié)，在經(jīng)濟(jì)法中規(guī)定連鎖經(jīng)營管理中的限制競爭行為?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理條例》對特許經(jīng)營法律規(guī)制體系很重要，但是對特許經(jīng)營合同的變更、轉(zhuǎn)讓以及終止沒有明確的規(guī)定。

第三，充分發(fā)揮行業(yè)協(xié)會的作用。雖已成立了連鎖經(jīng)營協(xié)會，但應(yīng)在此基礎(chǔ)上設(shè)立特許經(jīng)營行業(yè)協(xié)會?，F(xiàn)今特許行業(yè)呈現(xiàn)爆炸性增長的趨勢，因此，特許行業(yè)協(xié)會的設(shè)立符合時代發(fā)展趨勢，它將審查會員資格，對會員的行為進(jìn)行有效監(jiān)督。行業(yè)協(xié)會是對連鎖經(jīng)營法律規(guī)制體系的有效補(bǔ)充。

第四，營造良好的法律環(huán)境。連鎖經(jīng)營管理的發(fā)展需要寬松的法律環(huán)境，應(yīng)當(dāng)在充分認(rèn)識連鎖經(jīng)營法律體系的具體內(nèi)容上構(gòu)建法律規(guī)制體系，不能盲目，要結(jié)合實踐中的具體問題建立相應(yīng)的法律體系。

連鎖經(jīng)營管理是21世紀(jì)一種有效的商業(yè)銷售渠道，可以不斷擴(kuò)張資本，增加新的分銷市場，對于受許方也是有效的資源利用模式，作為近年來經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的熱點，連鎖經(jīng)營管理與我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展日益相互契合。筆者提出的若干建議，希望對我國連鎖經(jīng)營管理的法律規(guī)制體系的完善有所幫助。

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