白 梅 司雪俠 元 慶

（1.榆林學(xué)院 政法學(xué)院，陜西·榆林 719000；2.中國政法大學(xué) 社會學(xué)院，北京 100088）

一、佤族習(xí)慣法中的婚姻家庭繼承特點

（一）與宗教信仰關(guān)系密切

在佤族的婚姻與性禁忌方面，與宗教信仰總會保持較為密切的聯(lián)系。佤族先民為不斷強化其神圣性并使其很有權(quán)威性地反映民族集體意志，通常會將民眾的生活利益與宗教禁規(guī)緊密聯(lián)系。佤族人利用宗教信仰來約束佤族習(xí)慣法中不允許的行為，例如：佤族人規(guī)定同姓不婚，且禁止亂倫，若同姓結(jié)婚或亂倫，則使鬼神發(fā)怒，災(zāi)禍將會降臨到佤族村寨。

（二）習(xí)慣法面前人人平等

佤族社會在民主改革之前，已有一些社會“權(quán)貴”階層的出現(xiàn)，如：頭人、窩朗、魔巴等，但原始民主制基本上被整個佤族人所認可，因而，佤族習(xí)慣法禁止亂倫、同姓結(jié)婚。

如2008年，在云南臨滄舉辦的一次有關(guān)佤族習(xí)慣法的會議上，筆者向一位當(dāng)?shù)氐呢糇鍖W(xué)者了解到，該佤族學(xué)者的祖父田某，因為解放前違反了佤族習(xí)慣法中的婚姻禁規(guī)與同寨一同姓女子結(jié)婚，雖然田某是“權(quán)貴”頭人階層人的兒子，但被族人發(fā)現(xiàn)后均被趕出了寨子。

（三）家族承擔(dān)連帶責(zé)任的原則

佤族在長期的生活中形成了一個主要特點，即他們的家族、族源非常的根深蒂固，可以具體體現(xiàn)為家族成員承擔(dān)違反佤族婚姻家庭與性習(xí)慣法的連帶責(zé)任。佤族習(xí)慣法有這樣的規(guī)定：有夫之婦若勾引男子或者與其私通，將會受到懲罰，首先由個人承擔(dān)，即受害的女方可采取拉豬、牽牛、抄家或者更嚴重的是將其打死的方式來獲取賠償，對于這些懲罰，佤族社會都普遍認同。如果違反了習(xí)慣法而自己無力承擔(dān)的，按規(guī)定由其家族承擔(dān)連帶責(zé)任。

（四）婚姻家庭繼承糾紛依照習(xí)慣法處理

原始佤族社會不存在監(jiān)獄、法庭等專業(yè)化的司法組織與機構(gòu)，因此，對于婚姻家庭繼承的糾紛沒有系統(tǒng)的司法程序來處理。按照佤族習(xí)慣法一般有以下幾種處理方式：一是對于同姓通婚、亂倫等行為要遭受全體寨民嚴懲；二是族中長者、寨中頭人共同協(xié)商處理一般家庭矛盾、財產(chǎn)繼承或者離婚等婚姻家庭繼承問題；三是受害方可以通過拉豬、牽牛甚至是抄家的方式求得通奸者賠償。

二、佤族婚姻家庭繼承習(xí)慣法與當(dāng)代法治建設(shè)

（一）辯證看待民族習(xí)慣法與國家制定法的關(guān)系

現(xiàn)階段，少數(shù)民族的習(xí)慣法依舊對少數(shù)民族的生活產(chǎn)生較大的影響，但我國的法律體制不斷快速融入并在少數(shù)民族的社會生活中起到了重要的作用。

我們應(yīng)當(dāng)正確認識民族習(xí)慣法，把握好國家制定法與民族習(xí)慣法的關(guān)系。此外，強調(diào)家族本位與集體觀念，鼓勵社會成員團結(jié)互助與熱心公益，提倡尊老愛幼和禮貌待人的習(xí)慣法內(nèi)容，亦有助于滿足個體成員的需要以及維系社會職能的正常運轉(zhuǎn)。當(dāng)然“金無足赤，人無完人”，民族習(xí)慣法也存在著諸多的消極因素。例如：習(xí)慣法內(nèi)容簡陋粗糙、形式上諸法一體、程序隨意性較大、同事不同罰、懲罰過于嚴重等等弊端。良性因素和消極方面并存一身的民族習(xí)慣法特點，決定了對其采取一概否定或者全盤繼承都不正確。我們應(yīng)該采取科學(xué)的態(tài)度，全面了解習(xí)慣法并去其糟粕取其精華。

另一方面，基于植根經(jīng)濟社會文化的迥異性，民族習(xí)慣法和國家制定法之間存在著既一致又矛盾的兩重關(guān)系。首先，民族習(xí)慣法與國家制定法具有某種內(nèi)在共同性，習(xí)慣法所禁止的某些行為為國家法所不允，而國家法所保護的某些行為亦為習(xí)慣法所提倡。其次，民族習(xí)慣法與國家制定法之間存在著沖突乃至對立的一面?，F(xiàn)階段佤族的現(xiàn)實社會中，佤族民眾對國家制定的婚姻相關(guān)法律與秩序規(guī)則更多的是表現(xiàn)出不了解甚至是陌生，并且現(xiàn)行的《婚姻法》在某些方面與佤族社會傳統(tǒng)生活觀念不完全一致或者是相悖的，因此，在接受我國婚姻相關(guān)法律的過程中民眾可能會表現(xiàn)出抵制的情緒。

（二）正確處理民族習(xí)慣法與國家制定法的關(guān)系

1.堅持國家法制統(tǒng)一原則

堅持國家法制統(tǒng)一的原則是維護國家法制權(quán)威的重要保障。在少數(shù)民族地區(qū)實現(xiàn)國家法制的統(tǒng)一有立法與解釋兩方面的內(nèi)容。立法上的統(tǒng)一要求少數(shù)民族地區(qū)的習(xí)慣法在不違背國家法律和行政法規(guī)的基礎(chǔ)上專門針對少數(shù)民族地區(qū)實際情況作出的規(guī)定；解釋上的統(tǒng)一是指少數(shù)民族地區(qū)在對法律、行政法規(guī)進行解釋的時候應(yīng)當(dāng)保持與國家法律解釋的目的相統(tǒng)一。同時，我們需要注意，僅站在國家制定法的角度，全面排斥民族習(xí)慣法并不是真正地堅持國家法制統(tǒng)一原則，只有在協(xié)調(diào)好國家制定法與民族習(xí)慣法二者之間關(guān)系的基礎(chǔ)上，將國家制定法基于少數(shù)民族社會實際情況做出相應(yīng)的變通，同時修改少數(shù)民族民族習(xí)慣法，促使民族習(xí)慣法從程序到實踐都融入到國家制定法的體系中，達到真正的統(tǒng)一。

2.加強民族地區(qū)的自治立法與變通

民族習(xí)慣法在諸多層面上與國家法相一致具有其積極的社會功效，因此，二者的沖突與對立一定程度上講是由于國家一元主義的立法實踐沒能很好地將民族地區(qū)習(xí)慣法納入國家法制體系之中。因此，加強民族地方的自治立法與變通對于協(xié)調(diào)民族習(xí)慣法與國家法的關(guān)系而言至關(guān)重要。從本民族社會生活的實際情況出發(fā)是民族地區(qū)充分行使立法自治權(quán)的前提條件，只有基于本民族的實際情況，在此基礎(chǔ)上加強民族地區(qū)的自治立法與變通，才能夠建立健全符合民族地區(qū)自治習(xí)慣法與國家制定法多元一體的相關(guān)配套立法體系，以正確處理好二者之間的關(guān)系。

3.執(zhí)法中靈活對待民族習(xí)慣法

民族習(xí)慣法受本身的形式、內(nèi)容、民族地區(qū)自治立法和變通的局限性等因素的影響未能都與國家民族法律體系保持一致。因此，國家執(zhí)法人員在執(zhí)法的同時，還要根據(jù)實際情況靈活對待民族習(xí)慣法，對其表現(xiàn)出充分尊重。首先，正確意識到民族在立法上尚沒有建立完善法律體系的現(xiàn)實，在辦理民族具體案件的過程中堅持國家制定法執(zhí)法統(tǒng)一的原則上，根據(jù)現(xiàn)實情況適當(dāng)參考民族習(xí)慣法，建立起民族習(xí)慣法與國家制定法統(tǒng)籌考量的方式，使案件得到更妥善的解決。其次，采取按行為對社會危害性大小的規(guī)定來處理一些民族習(xí)慣法與國家制定法規(guī)定不同的案件。例如：某事實結(jié)果或行為在國家法認為是構(gòu)成違法或罪刑較重，而被民族習(xí)慣法合法化或應(yīng)當(dāng)從輕處理，只要此種事實或行為對社會的危害性不是很大，沒有造成嚴重后果，可以考量民族習(xí)慣法對此事實結(jié)果或行為（民族習(xí)慣法中對婚姻家庭問題處理規(guī)定的拉豬、拉牛、甚至是抄家的報復(fù)方式，一般可以不按照國家法以搶劫罪定罪，這樣就可以避免更為嚴重的民族社會糾紛，且非常有利于糾紛的解決。）采取從輕、減輕抑或不以違法處理。

三、法律政策學(xué)視角下的國家制定法與民族習(xí)慣法分析

法律政策學(xué)的一些基本觀點能夠更好地體現(xiàn)出法律與政策的轉(zhuǎn)換與鏈接，正確把握好法律與政策的關(guān)系是協(xié)調(diào)民族習(xí)慣法與國家制定法的前提條件，為我們正確處理二者之間的關(guān)系具有重要的作用。對于一些公共政策、國家政策與法律政策而言，其都必然聯(lián)系著法律，而民族地區(qū)社會問題的政策性指向使得兩者之間的關(guān)系更為緊密。就民族地區(qū)的法規(guī)范與法秩序而言，有著兩個方面分析：一是國家法律具有強制力后盾的特點對社會權(quán)利與權(quán)力進行布置，民族習(xí)慣法存在于國家法律的基礎(chǔ)上；二是傳統(tǒng)的民族習(xí)慣法在現(xiàn)階段民族實際社會生活中仍然具有較大的影響力。協(xié)調(diào)好社會權(quán)利與權(quán)力的關(guān)系實質(zhì)就是處理好民族習(xí)慣法與國家制定法的關(guān)系的重要保障。因此，我們應(yīng)當(dāng)理順法律與政策的關(guān)系，法律政策學(xué)為我們提供了一個解決問題的全新視角。法律政策學(xué)并不是將法律與政策對立起來，而是力圖實現(xiàn)法律與政策兩者之間內(nèi)容與手段的平衡、轉(zhuǎn)化與鏈接，其中重要的內(nèi)容就是側(cè)重政策對法律，包括立法、執(zhí)法及司法環(huán)節(jié)的影響，以及立法過程中各種利益表達與權(quán)力配置、執(zhí)法和司法過程中的綜合治理和靈活處理。

四、結(jié)語

國家法與佤族婚姻家庭習(xí)慣法的互動完全適用于佤族法律體系，通過幾十年來國家法與佤族婚姻家庭習(xí)慣法之間的不斷摩擦，我們已經(jīng)采取了措施去解決問題。我們應(yīng)該在強調(diào)國家法律統(tǒng)一的基礎(chǔ)上，尊重并適當(dāng)參考佤族婚姻家庭習(xí)慣法，以統(tǒng)籌考量的方式樹立法律多元化、文化多元化，加強國家制定法與民族習(xí)慣法之間的互通、互動。

只有在堅持推行國家制定法的基礎(chǔ)上，充分發(fā)掘我國民族法律中眾多的資源，相信在我國法律體系不斷健全的前提下，民族習(xí)慣法與國家制定法相互交融模式也將為促進現(xiàn)階段我國民族地區(qū)的法制現(xiàn)代化提供動力。

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