劉忠榮

Copyrights and Copyright Owners of Jade Carvings

When jade carving industry grows up to the existing scale， long-standing and unsolved problem of copyrights protection jade is becoming a bottleneck in the development of jade carving industry， which undermines innovation capability of jade carving industry and market competitiveness of traditional craft brands. Governments， industry associations at all levels and all practitioners should pay attention to this problem.

玉雕是一項傳統(tǒng)的工藝美術(shù)技藝，又是我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)項目，是中國文化的一張名片。改革開放后，中國玉雕的產(chǎn)業(yè)逐步走上了騰飛之路。然而，當中國玉雕產(chǎn)業(yè)發(fā)展到現(xiàn)有的規(guī)模和檔次，由來已久又懸而未決的著作權(quán)保護問題，正成為中國玉雕行業(yè)發(fā)展的瓶頸，影響著中國玉雕創(chuàng)新能力和傳統(tǒng)工藝品牌的市場競爭力，應(yīng)引起各級政府、行業(yè)協(xié)會和全體從業(yè)人員的高度關(guān)注。要改變這一現(xiàn)狀，必需讓各級行業(yè)協(xié)會和全體玉雕從業(yè)人員對玉雕作品的著作權(quán)及其主體這二個概念及相關(guān)問題有一個正確的認識。

著作權(quán)的概念和特征

著作權(quán)也稱版權(quán)，是指文學、藝術(shù)和科學作品的作者或者其他著作權(quán)人依法對作品享有的一系列獨占權(quán)利。包括著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。

著作權(quán)有以下特征：第一，著作權(quán)是財產(chǎn)權(quán)利。著作權(quán)雖然包括人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，但從著作權(quán)制度的立法意義上來看，其出發(fā)點和歸結(jié)點主要都不是為了保護作者的人身權(quán)，而是為了界定和保護作者的財產(chǎn)權(quán)；第二，著作權(quán)是專有產(chǎn)權(quán)。作為“權(quán)利”雖都具有專有性，非權(quán)利人不得享有，但著作權(quán)的專有性卻另有一種含義。著作權(quán)的專有產(chǎn)權(quán)是指只有作者或者法律特別認可的人才享有著作權(quán)。第三，著作權(quán)具有人格權(quán)屬性。雖然所有知識產(chǎn)權(quán)都包含人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利兩部分。但與其他知識產(chǎn)權(quán)相比，著作權(quán)具有人格權(quán)屬性，專利權(quán)、商標權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的人身權(quán)利屬身份權(quán)，均不含人格權(quán)因素。而著作權(quán)所包含的人身權(quán)利既包括表明作者身份的權(quán)利，也包括表明作者人格的權(quán)利。所以著作權(quán)法中明文禁止著作權(quán)中的署名權(quán)轉(zhuǎn)讓；第四，著作權(quán)具有可分割性。首先，是內(nèi)容可分割，對某些特殊作品，如某些職務(wù)作品，由作者享有署名權(quán)，而著作權(quán)的其他權(quán)利則歸特定關(guān)系人作者所在單位享有。這是一種權(quán)利的內(nèi)容在相關(guān)主體之間的依法分割保護，又被稱為法定轉(zhuǎn)讓制。分享則是相關(guān)人分別享有一種權(quán)利的不同內(nèi)容。這分享是著作權(quán)所獨有的，其他知識產(chǎn)權(quán)沒有。其次，是客體可分割。如果一件作品是幾個可以獨立使用的部分組成，而這幾個可以獨立使用的部分又是幾個作者獨立創(chuàng)作完成的，那么，整個作品的著作權(quán)由這幾個可獨立使用的部分的作者共同享有，而每個可獨立使用部分的作者對該部分作品可獨立行使著作權(quán)，這也是任何一種民事權(quán)利所沒有的。第五，著作權(quán)也是一種內(nèi)容不斷發(fā)展的權(quán)利。在世界各國，著作權(quán)包含的內(nèi)容并不是永遠固定不變的，而是隨著社會文明的不斷發(fā)展和使用作品的新技術(shù)不斷產(chǎn)生，也在得到不斷發(fā)展和補充的。

著作權(quán)的主體

著作權(quán)的主體，是指依法對文學、藝術(shù)和科學作品享有著作權(quán)的人，即著作權(quán)所有人。在著作權(quán)主體中，以自己的創(chuàng)造性勞動創(chuàng)作作品而依法獲得著作權(quán)的人，稱原始主體。通過合同， 繼承等方式取得著作權(quán)的人，稱為著作權(quán)的繼受主體。著作權(quán)的原始主體享有著作權(quán)中的全部權(quán)益，即著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)，著作權(quán)的繼受主體一般只享有著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)。

根據(jù)《著作權(quán)法》第9條規(guī)定：“著作權(quán)人包括：（一）作者；（二）其他依照本法享有著作權(quán)的公民，法人或非法人單位。”《著作權(quán)法》第19條第2款規(guī)定：“著作權(quán)屬于法人或者非法人單位的，法人或非法人單位變更終止后，其作品的使用權(quán)和獲得的報酬在本法規(guī)定的保護期的，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者非法人單位享有；沒有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者非法人單位的，由國家享有”。根據(jù)上述規(guī)定，表明了著作權(quán)人包括作者及其依法享有著作權(quán)的公民，法人或非法人單位，國家也可成為著作權(quán)的主體。

著作權(quán)的原始主體

原始主體是作品的創(chuàng)作者，其享有著作人身權(quán)和著作財產(chǎn)權(quán)。著作權(quán)的原始主體有以下幾類：

（一）作者?！吨鳈?quán)法》第11條第1款規(guī)定：著作權(quán)屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。此條款規(guī)定表明作者是最基本的著作權(quán)主體?！吨鳈?quán)法》第11條第2款規(guī)定：“創(chuàng)作作品的公民是作者”。此條款規(guī)定表明創(chuàng)作作品的人才是作者。但公民成為著作權(quán)法上的作者，享有著作權(quán)應(yīng)具備一定的條件：

1、公民應(yīng)具有創(chuàng)作作品的能力。該創(chuàng)作能力不同于民法上所說的完全民事行為能力，因即便是民事上無民事行為能力的人即未滿10周歲的少年兒童，只要最終創(chuàng)作了作品，就可作為作者而享有著作權(quán)。

2、公民應(yīng)進行了具體的創(chuàng)作作品的行為。即將自己對作品的設(shè)想、構(gòu)思、規(guī)劃、思想、情感通過一定的客觀表現(xiàn)方式使他人能夠得知、感受、領(lǐng)悟。

3、公民通過創(chuàng)作完成了作品。創(chuàng)作行為的最終目的和后果是產(chǎn)生作品，如僅創(chuàng)作作品的部分便不再繼續(xù)創(chuàng)作，他人無法感知創(chuàng)作人的真實意圖，那么該作品也不能成為著作權(quán)法律意義上的作品，也不能進行法律上的保護。

（二）視為作者的法人或者非法人單位。法人或者非法人單位的成員在本單位的主持下，依照本單位的思想意志創(chuàng)作出了作品，并由本單位承擔責任時，法人或非法人單位可視為作者。但根據(jù)《著作權(quán)法》第11條第3款的規(guī)定在理解法人或非法人單位視為作者時應(yīng)注意以下幾點：

1、視為作者的含義是本身不具有思維能力、創(chuàng)作能力的單位事實上不可能是作者，但法律上推定其為作者。

2、《民法通則》第94款規(guī)定：“公民、法人享有著作權(quán)， 依法享有署名、發(fā)表、出版、獲得報酬等權(quán)利”。民法通則對著作權(quán)主體的規(guī)定，僅是能獨立承擔民事責任的公民和法人，不含非法人單位。但著作權(quán)法卻規(guī)定了非法人單位在特定情況下也可視為作者，成為著作權(quán)法的主體?！吨鳈?quán)法實施條例》第9條第2款規(guī)定了二種情況，一是雖不具備法人條件，但經(jīng)核準登記的社會團體，經(jīng)濟組織如大多數(shù)的學會、協(xié)會及分公司、分廠、支行等；一是指法人組織的各個相對獨立的部門，如科室、院系、教研組等。

3、同時具備“主持”、“意志”和“責任”三個方面的要件，也即作品是由法人或非法人單位主持創(chuàng)作作品也代表和體現(xiàn)法人或非法人單位的意志，作品產(chǎn)生的責任由法人或非法人單位承擔。

著作權(quán)的繼受主體

繼受主體是通過合同，繼承等方式獲得著作權(quán)的公民、法人或國家，其一般只享有著作的財產(chǎn)權(quán)。

著作權(quán)的繼受主體有以下幾類：

（一）作者的繼承人。著作權(quán)屬公民的，公民死亡后，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)依照繼承法的規(guī)定由其繼承人繼承，包括作品的使用權(quán)，許可使用權(quán)和獲得報酬權(quán)。

（二）作者的受遺贈人。遺贈是公民生前立遺囑將個人合法財產(chǎn)在其死后贈送給國家、集體組織和法定繼承人以外的公民。當作者死亡之后，應(yīng)由遺囑中指定的國家、集體組織或法定繼承人以外的公民接受遺贈，從而成為著作權(quán)人。

（三）根據(jù)遺贈撫養(yǎng)協(xié)議享有著作權(quán)。當公民或集體組織，根據(jù)遺贈撫養(yǎng)協(xié)議而成為死者著作權(quán)中財產(chǎn)權(quán)利的受遺贈人時，即取得了著作權(quán)人的資格。

（四）“視為作者”的承受人。法人或非法人單位變更、終止后，其作品的使用權(quán)和獲取報酬權(quán)在著作權(quán)規(guī)定的保護期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或非法人單位享有。

（五）財產(chǎn)權(quán)利的受讓人。著作權(quán)中的人身權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓，財產(chǎn)權(quán)利可以依法轉(zhuǎn)讓。

（六）國家。國家成為著作權(quán)人通常有以下二種情況，第一，公民、法人或非法人單位將著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)贈給國家；第二，法人或非法人單位變更終止后沒有權(quán)利義務(wù)的承受人的，其著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)由國家享有。但需注意的是，公民死亡后，既無繼承人，又無受遺贈人，其著作權(quán)“依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移” 則應(yīng)有“轉(zhuǎn)歸國家所有”。

著作權(quán)的歸屬

著作權(quán)的歸屬包括著作權(quán)的原始歸屬和繼受歸屬，針對玉雕行業(yè)的特點和實際情況，談一下原始歸屬中的合作作品、職務(wù)作品和委托作品的著作權(quán)歸屬。

（一）合作作品的著作權(quán)歸屬。合作作品時指兩個或兩個以上的人共同創(chuàng)作完成的作品。根據(jù)《著作權(quán)法》第13條規(guī)定， 合作作品的著作權(quán)屬于全體作者。如果各個作者的創(chuàng)作部分可以單獨利用，各個作者可以對自己的創(chuàng)作部分獨自行使著作權(quán)，但不能侵害其他作者的著作權(quán)。鑒于玉雕作品的特點，一般不存在可以單獨利用。確認合作作者身份的主要根據(jù)是，是否實際參加了合作作品的創(chuàng)造。對于如何行使合作作品的著作權(quán)，我國著作權(quán)法現(xiàn)規(guī)定了以下共同基本原則：

第一、合作作者共同行使作品的著作權(quán)，如果未經(jīng)其他作者同意而獨自行使這一著作權(quán)，就侵害了其他作者的著作權(quán)。例如：甲方設(shè)計畫稿，乙方進行雕刻，作品完成后，甲方獨自在作品上署名落款，參加評比交易。甲方的行為就侵害了乙方享有的著作權(quán)。第二，合作作者法律地位平等。合作作者并不因年齡、行業(yè)地位或付出創(chuàng)作勞動上的差異而存在法律地位上的差異。當然行業(yè)地位高低，付出勞動多少往往決定署名落款的先后和獲得報酬的多少，但并不導致在行使著作權(quán)時以某一作者的意見為準。第三，合作作者按照各方達成的協(xié)議行使著作權(quán)。合作作者在共同行使著作權(quán)時，各方作者應(yīng)該相互尊重，相互諒解，盡可能在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上行使著作權(quán)。

（二）職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬?！吨鳈?quán)法》第1 6條規(guī)定：“公民為完成法人或其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第2款規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設(shè)計圖、產(chǎn)品設(shè)計圖、地圖、計算機軟件等職務(wù)作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品”。從以上規(guī)定來看，作為職務(wù)作品的作者，完全可以行使著作權(quán)中的署名權(quán)，而目前玉雕行業(yè)中， 職務(wù)作品的作者，署名權(quán)也往往被業(yè)主所剝奪。

（三）委托作品的著作權(quán)歸屬。委托作品是指由他人支付約定的創(chuàng)作報酬，按照他人的特定要求創(chuàng)作的作品。這一情況在玉雕行業(yè)中較為普遍，需要說明的是，委托作品并不是基于委托合同義務(wù)而是基于承攬合同義務(wù)創(chuàng)作的作品。根據(jù)我國《著作權(quán)法》第17條的規(guī)定，委托作品的著作權(quán)歸屬由委托人和創(chuàng)作的受托人通過合同約定。如果雙方?jīng)]有訂立合同或者合同沒有明確約定，委托作品的著作權(quán)屬于進行創(chuàng)作的受托人。如果雙方約定著作權(quán)屬于委托人，由于著作權(quán)中的人身權(quán)不能通過合同轉(zhuǎn)移，委托人取得的著作權(quán)也僅限于著作權(quán)中的有限財產(chǎn)權(quán)。