胡中惠

萬芳2011年10月與一家外資酒店簽訂了為期四年的勞動合同，在酒店負責接待工作。雙方在勞動合同中約定，如果萬芳連續(xù)曠工一周以上，用人單位可以單方面解除勞動合同。2011年12月，萬芳在一次婦科檢查中發(fā)現(xiàn)自己懷孕，但未將這一事實告訴單位。此后的一段時間里，萬芳上班經(jīng)常發(fā)生早退現(xiàn)象。2012年2月，萬芳因妊娠反應(yīng)到醫(yī)院就診。醫(yī)院開具了休假兩周的病休證明。萬芳在休假兩周后仍然身體虛弱，又持續(xù)在家休養(yǎng)了10天才到酒店上班。該酒店以萬芳上班經(jīng)常遲到早退并曠工10天違反勞動合同為由，作出了開除她的決定。萬芳不服，訴至當?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會。

《勞動合同法》第42條第（4）款規(guī)定：女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的，用人單位不得依照本法第40條、第41條的規(guī)定解除勞動合同。萬芳與酒店簽訂勞動合同時約定，如果萬芳連續(xù)曠工一周以上，酒店可以單方面解除勞動合同。萬芳違反了這個約定，酒店按照這個約定解除與萬芳的勞動合同是有道理的。但是，當事人雙方可以約定勞動合同的解除權(quán)，但必須合乎法律、法規(guī)的規(guī)定，并要受到法律、法規(guī)的限制。出現(xiàn)法定的過失性辭退和經(jīng)濟性裁員的事由時，用人單位可以依據(jù)《勞動合同法》第40條、第41條解除勞動合同，同時，《勞動合同法》第42條又對用人單位解除勞動合同加以限制，以保護特殊勞動者的利益?！秳趧雍贤ā返?2條的規(guī)定，目的在于在特殊情況下給予勞動者以特殊保護。為了保障女職工在為人類再生產(chǎn)中必須的條件，為了保障人類社會的延續(xù)及下一代的身心健康，用人單位不得以非過失性辭退和經(jīng)濟性裁員的法定解除事由解除勞動合同?；谔厥馇闆r下對勞動者特殊保護的法理和立法目的，這一規(guī)定同樣適用于約定解除權(quán)的情形。在符合《勞動合同法》第42條規(guī)定時，只要勞動者沒有出現(xiàn)《勞動合同法》第39條規(guī)定的重大過失，用人單位就不得解除勞動合同。

本案中萬芳出現(xiàn)妊娠反應(yīng)，兩個星期病休后10天才到酒店上班，是因為身體沒有恢復(fù)的緣故，并非惡意曠工，沒有重大過失。因此，萬芳懷孕期內(nèi)，用人單位不得解除勞動合同。

這正是：

法規(guī)制定人為本，

特殊情況特殊審。

事情出現(xiàn)全面看，

一手端碗水不穩(wěn)。