中圖分類號(hào)：D9239 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

摘要：隨著計(jì)劃生育等政策的實(shí)施 ，在當(dāng)下人們的生育意愿日益降低的情況下，夫妻之間在生育問(wèn)題上的沖突也愈加明顯，現(xiàn)行婚姻法傾向于保護(hù)女性生育權(quán)，但是對(duì)于男性而言如何有效保障自己的生育權(quán)呢，本文筆者將從《婚姻法》解釋三出發(fā)進(jìn)行討論如何解決生育權(quán)沖突的問(wèn)題。

關(guān)鍵詞：生育權(quán)沖突；婚姻法；男性生育權(quán)

我們今天的主題是：生育權(quán)及其沖突：反思《婚姻法》解釋三第九條的規(guī)定，在討論這個(gè)案例前，我們首先需要界定一下生育權(quán)的概念，性質(zhì)及特征。

1974年聯(lián)合國(guó)在布加勒斯特召開的世界人口會(huì)議通過(guò)的《世界人口行動(dòng)計(jì)劃》對(duì)生育權(quán)做了經(jīng)典定義：“所有夫婦和個(gè)人都享有自由負(fù)責(zé)地決定其子女的數(shù)量和生育間隔時(shí)間以及為此目的而獲得信息、教育與方法的基本權(quán)利；夫婦和個(gè)人在行使這種權(quán)利的責(zé)任時(shí)，應(yīng)考慮他們現(xiàn)在子女和未來(lái)子女的需要以及他們對(duì)社會(huì)的責(zé)任。從這個(gè)概念們可以看出生育權(quán)不僅是夫婦的基本權(quán)利，同時(shí)也是個(gè)人（包括男性）的基本權(quán)利。

在對(duì)生育權(quán)的概念進(jìn)行明晰后，我們需要進(jìn)一步說(shuō)明生育權(quán)的性質(zhì)、特征。關(guān)于生育權(quán)的性質(zhì)問(wèn)題，學(xué)術(shù)界有三種觀點(diǎn)，即“人格權(quán)說(shuō)”、“身份權(quán)說(shuō)”和折中說(shuō)。對(duì)此我們比較傾向于人格權(quán)說(shuō)，理由包括生育權(quán)是民事主體的固有的權(quán)利，作為生育權(quán)客體的生育利益而非身份利益，生育權(quán)是維護(hù)主體獨(dú)立人格所必備的權(quán)利等等。作為人格權(quán)的生育權(quán)，決定了其是一種絕對(duì)權(quán)、支配權(quán)。關(guān)于生育權(quán)的特征問(wèn)題，包括義務(wù)性、依賴性、身份性、牽連性幾個(gè)特征，我們認(rèn)為其中最重要的特征便是生育權(quán)的依賴性，正是由于生育權(quán)具有非獨(dú)立行使性，男女兩性之間形成相互依賴關(guān)系才會(huì)導(dǎo)致男女生育權(quán)的沖突。

對(duì)生育權(quán)的概念、性質(zhì)、特征等基本問(wèn)題進(jìn)行基本了解后 ，我們進(jìn)入今天討論的主題：婚姻法解釋三第九條賦予妻子一方絕對(duì)的自由（權(quán)），而且不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任，這一性質(zhì)的權(quán)利與在中國(guó)式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能是否相協(xié)調(diào)？在對(duì)男性生育權(quán)的救濟(jì)手段上是否還存在改進(jìn)之處？

一、婚姻法解釋三第九條賦予妻子一方絕對(duì)的自由（權(quán)），而且不承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)與責(zé)任，這一性質(zhì)的權(quán)利與在中國(guó)式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能是否相協(xié)調(diào)？

必須承認(rèn)在目前的中國(guó)社會(huì)中，婚姻仍然承擔(dān)著生育的職能，不孝有三，無(wú)后為大的思想還是廣大中國(guó)家庭的主流觀點(diǎn)，即便出現(xiàn)一些丁克家庭，但是那也是為數(shù)極少的一部分。所以說(shuō)婚姻法解釋三第九條送是否與中國(guó)式婚姻中生育行為所處的地位，所產(chǎn)生的功能相協(xié)調(diào)是一個(gè)爭(zhēng)議較大的問(wèn)題。在這個(gè)問(wèn)題上我們組有兩種不同的觀點(diǎn)：

（一）、持協(xié)調(diào)觀點(diǎn)的同學(xué)認(rèn)為：正是因?yàn)檫@樣傳統(tǒng)思想始終束縛著大多數(shù)中國(guó)人，當(dāng)女性為了事業(yè)而不要孩子時(shí)會(huì)招致他人的非議甚至是家庭成員的譴責(zé)。這就是中國(guó)的現(xiàn)狀，然而，傳統(tǒng)的傳宗接代的思想就是正確地嗎，單就中國(guó)女性越來(lái)越多的邁向職場(chǎng)，在家庭中承擔(dān)責(zé)任的變化這一現(xiàn)實(shí)而言，這種根深蒂固的思想已不適應(yīng)社會(huì)發(fā)展的需要。女性對(duì)自身權(quán)益的維護(hù)以及對(duì)生育自由的追求與這一思想發(fā)生激烈的沖突。在這種情況下，《婚姻法》解釋（三）第九條的出現(xiàn)，正是對(duì)這種不適應(yīng)發(fā)展需求的思想的改變，盡管可能方式上不是潛移默化，不容易被接受，但是方向還是值得肯定的。持這種觀點(diǎn)的同學(xué)實(shí)際上是從法律倒逼群眾思想變化的視角來(lái)解說(shuō)婚姻法解釋三第九條與中國(guó)式婚姻中生育行為的地位，功能相協(xié)調(diào)的。

（二）、持不協(xié)調(diào)觀點(diǎn)的同學(xué)認(rèn)為：首先傳統(tǒng)的中國(guó)式婚姻中生育所處的地位是使得人們認(rèn)為婦女的自由因生育而受到了過(guò)多的人身限制，因此賦予妻子一方更多的自由，但是任何絕對(duì)權(quán)利或自由都不會(huì)沒有邊界，就有效婚姻而言，妻子的不生育自由權(quán)直接影響到丈夫的生育自由權(quán)，因而更應(yīng)該謹(jǐn)慎行使，解釋三第九條實(shí)際上是放大了女性的不生育自由；其次，透過(guò)生活來(lái)觀察，事實(shí)上不僅是普通家庭重視孩子，中國(guó)上流社會(huì)更加重視孩子，我們也經(jīng)常都會(huì)看到明星赴港生二胎的新聞，其中包括文章馬伊琍，所以說(shuō)那種認(rèn)為經(jīng)濟(jì)發(fā)展導(dǎo)致人們生育意愿降低的說(shuō)法實(shí)際是不全面地，真實(shí)情況是經(jīng)濟(jì)發(fā)展導(dǎo)致生育一個(gè)孩子的成本提高，從而導(dǎo)致生育意愿被迫降低，歐洲也是如此，雖然整個(gè)歐洲的生育率非常低甚至為負(fù)，但是上流社會(huì)的生育意愿還是非常強(qiáng)的，貝嫂曾經(jīng)揚(yáng)言要給小貝生個(gè)足球隊(duì)，如今，小貝育有三兒一女，他說(shuō)妻子和孩子是他最大的成就，所以說(shuō)，孩子是維系一個(gè)家庭的紐帶，那種認(rèn)為傳統(tǒng)觀點(diǎn)過(guò)時(shí)或者錯(cuò)誤的其實(shí)是沒理解上去老祖宗的智慧。從這兩點(diǎn)來(lái)講解釋三第九條和中國(guó)式婚姻中生育行為所處的地位、產(chǎn)生的功能是不協(xié)調(diào)的。

二、如何對(duì)男性生育權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)，在解釋三的基礎(chǔ)上對(duì)男性生育權(quán)的救濟(jì)是否存在改進(jìn)之處

在討論這個(gè)問(wèn)題前，我們必須明確妻子單方終止妊娠并非侵犯丈夫生育權(quán)的行為，而是生育權(quán)行使的沖突，生育權(quán)是夫妻雙方各自為法律確認(rèn)的人格權(quán)，其行使受到法律的同等保護(hù)，不能因?yàn)闄?quán)利行使沖突就認(rèn)為構(gòu)成侵權(quán)，就好像夫妻雙方都享有婚姻自由權(quán)一樣，不能因?yàn)橐环较腚x婚而另一方反對(duì)，而認(rèn)為想離婚的一方侵犯了對(duì)方的婚姻自主權(quán)。

而且根據(jù)我們查到的案例：浙江省余姚市人民法院（2006）余民一初字第1633號(hào) 葉光明訴妻子朱桂君擅自流產(chǎn)侵犯其生育權(quán)案 ；河南省方城縣人民法院民事判決書（2003）方城民初字第17號(hào) 河南省南陽(yáng)市中級(jí)人民法院民事判決書（2003）南民終字第548號(hào) 石華訴崔新峰生育權(quán)糾紛案；殷文輝訴袁敘輪應(yīng)其妻的請(qǐng)求為其妻行終止妊娠手術(shù)侵犯生育權(quán)賠償案。這些發(fā)生在婚姻法司法解釋三之前的案例，法院的判決也沒有一個(gè)支持丈夫的關(guān)于賠償?shù)脑V訟請(qǐng)求的。也就是說(shuō)，婚姻法解釋三第九條實(shí)際上只是對(duì)司法實(shí)踐中的普遍做法加以確定，也即不承認(rèn)妻子單方終止妊娠是侵犯丈夫生育權(quán)的行為，丈夫無(wú)權(quán)要求損害賠償。

在這種情況下如何對(duì)男性生育權(quán)進(jìn)行保護(hù)呢 ？有學(xué)者試圖從生育契約解決這一問(wèn)題，但是似乎很難自圓其說(shuō)。

那么我們?nèi)绾螌?duì)男性生育權(quán)進(jìn)行有效保護(hù)，或者是在婚姻法解釋三的基礎(chǔ)上對(duì)男性生育權(quán)的救濟(jì)手段進(jìn)行改進(jìn)呢？在這一點(diǎn)上，應(yīng)當(dāng)首先肯定解釋三第九條實(shí)際上是充分了保護(hù)了女性不生育自由，同時(shí)賦予夫妻一方在感情破裂時(shí)的離婚請(qǐng)求權(quán)也是解決雙方生育權(quán)沖突的比較好的辦法。但是這樣的規(guī)定會(huì)使人們覺得婚姻法解釋三沒有對(duì)男性生育權(quán)進(jìn)行有效地保護(hù)，本案中劉剛也是要求了精神損害賠償，事實(shí)上我們認(rèn)為此時(shí)丈夫要求賠償?shù)哪康牟皇琴r償本身，因?yàn)閯們H僅是要求了3000塊錢的損害賠償，所以說(shuō)要求賠償其實(shí)是不爭(zhēng)饅頭爭(zhēng)口氣的心理。那么如何解決丈夫這種失衡的心理呢，在這一點(diǎn)上，張作華、徐曉娟的《生育權(quán)的性別沖突與男性生育權(quán)的實(shí)現(xiàn)》一文中：自然人的人格權(quán)具有層次性，男性的獨(dú)立生育權(quán)或者夫妻的共同生育權(quán)相較于女性的人身自由權(quán)、身體健康權(quán)、生命安全權(quán)來(lái)說(shuō)處于下位階，如果二者發(fā)生沖突，生育權(quán)應(yīng)作出讓步。這一說(shuō)法對(duì)我們啟發(fā)較大。司法實(shí)踐中浙江省余姚市人民法院（2006）余民一初字第1633號(hào) 葉光明訴妻子朱桂君擅自流產(chǎn)侵犯其生育權(quán)案中 ，也有類似的判決理由：男、女公民均享有相應(yīng)的生育權(quán)。被告朱桂君享有的生育權(quán)是基于人身權(quán)中的一種生命健康權(quán)，原告所享有的生育權(quán)是身份權(quán)中的一種配偶權(quán)。（我們對(duì)法院判決中的生育權(quán)屬于人身權(quán)的說(shuō)法持不同觀點(diǎn)）當(dāng)兩權(quán)利相沖突時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注生命健康權(quán)，而非配偶權(quán)。

這里給我們的啟示是我們尊重法律保護(hù)高位階權(quán)利的做法，但是也不能因此而犧牲低位階法律，我們想是否可以參照類似于緊急避險(xiǎn)制度中的適當(dāng)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定，即在尊重妻子生命健康權(quán)、人身自由權(quán)的同時(shí)，優(yōu)先保護(hù)妻子的權(quán)利，此時(shí)應(yīng)該對(duì)丈夫生育權(quán)的不能實(shí)現(xiàn)予以適當(dāng)補(bǔ)償，這樣才能在夫妻雙方產(chǎn)生平衡，實(shí)現(xiàn)對(duì)男女生育權(quán)的平等保護(hù)。

作者簡(jiǎn)介：黃強(qiáng)（1993-），男，漢族，吉林人，法學(xué)本科，單位：吉林大學(xué)法學(xué)院。