文◎張 萍*

虛報(bào)注冊(cè)資本罪法律適用分歧問(wèn)題探析

文◎張 萍*

本文案例啟示：虛假出資罪與虛報(bào)注冊(cè)資本罪在侵害權(quán)益、欺詐對(duì)象、犯罪主體、實(shí)施時(shí)間等方面均存在差異。虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體應(yīng)該是做出虛報(bào)注冊(cè)資本具體決定的人，即公司的發(fā)起人或股東。在處理虛報(bào)注冊(cè)資本罪與相關(guān)聯(lián)犯罪關(guān)系時(shí)，應(yīng)按照牽連犯“從一重處斷”的處理原則，結(jié)合具體欺騙手段綜合認(rèn)定。

*湖北省隨州市隨縣人民檢察院［431500］

［基本案情］甲、乙、丙欲成立注冊(cè)資本為1000萬(wàn)的有限責(zé)任公司，約定由甲出資550萬(wàn)、乙出資400萬(wàn)、丙出資50萬(wàn)，甲、乙、丙書(shū)面授權(quán)丁為委托代理人辦理工商登記，甲、乙、丙三人均未實(shí)際出資，丁偽造了銀行進(jìn)賬單、銀行查詢(xún)函、會(huì)計(jì)事務(wù)所的簽章及驗(yàn)資報(bào)告，到工商局取得了公司登記。甲、乙后因股權(quán)糾紛到法院起訴丙，“空殼公司”的真相浮出水面。

一、虛報(bào)注冊(cè)資本罪法律適用分歧問(wèn)題

對(duì)本案如何定性存在以下三種分歧意見(jiàn)：第一種意見(jiàn)認(rèn)為，甲、乙、丙構(gòu)成虛假出資罪；丁構(gòu)成偽造公司、企業(yè)印章罪、偽造金融票證罪及虛報(bào)注冊(cè)資本罪，擇一重罪處罰。理由是：甲、乙、丙作為公司發(fā)起人違反公司法的規(guī)定，均未實(shí)際出資，數(shù)額巨大，構(gòu)成虛假出資罪，而虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體是申請(qǐng)公司登記的人，丁系直接進(jìn)行公司登記具體事項(xiàng)的人員，且丁通過(guò)偽造數(shù)額巨大的銀行票證及驗(yàn)資報(bào)告欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，既構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪，又構(gòu)成偽造公司、企業(yè)印章罪和偽造金融票證罪，根據(jù)刑法牽連犯“擇一重處”的原則，丁應(yīng)以偽造金融票證罪定罪處罰。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，甲、乙、丙、丁均構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。理由是：甲、乙、丙主觀上均明知自己作為發(fā)起人沒(méi)有實(shí)際出資，卻要求丁在沒(méi)有實(shí)際的注冊(cè)資金及相應(yīng)的驗(yàn)資報(bào)告的情況下取得公司登記，對(duì)丁用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本、欺騙公司登記主管部門(mén)具有間接故意，并且丁作為該公司發(fā)起人的委托代理人，其行為代表發(fā)起人、股東的意志，甲、乙、丙此時(shí)應(yīng)對(duì)其代理人丁虛報(bào)注冊(cè)資本的行為負(fù)連帶責(zé)任，故四人均構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪的共犯。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，甲、乙、丙既構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪又構(gòu)成虛假出資罪，擇一重罪處罰；丁構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪、偽造公司、企業(yè)印章罪，擇一重罪處罰。理由是：甲、乙、丙作為發(fā)起人在虛假出資的同時(shí)，作為實(shí)質(zhì)意義上的公司登記申請(qǐng)人，申請(qǐng)取得公司登記，同時(shí)構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪和虛假出資罪，根據(jù)想象競(jìng)合犯擇一重罪的處理原則，應(yīng)以虛假出資罪追究其刑事責(zé)任。

從本案甲、乙、丙的行為特征來(lái)看，其行為既符合采取欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，騙取公司登記的特征，又符合公司發(fā)起人虛假出資的特征；既侵犯了國(guó)家對(duì)公司的登記管理制度，又侵犯了國(guó)家對(duì)公司出資的管理制度。因而厘清甲、乙、丙、丁各自觸犯的罪名，準(zhǔn)確定罪量刑，首先要弄清虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪的區(qū)別、虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體認(rèn)定、虛報(bào)注冊(cè)資本罪與該罪實(shí)行過(guò)程中涉及的偽造金融票據(jù)等罪名之間的關(guān)系等幾個(gè)分歧問(wèn)題。

二、虛報(bào)注冊(cè)資本罪法律適用分歧問(wèn)題探析

（一）虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪的認(rèn)定

虛報(bào)注冊(cè)資本罪，是指申請(qǐng)公司登記的個(gè)人或者單位，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，虛報(bào)注冊(cè)資本，欺騙公司登記主管部門(mén)，取得公司登記，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。虛假出資罪，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。兩罪侵犯的客體都是國(guó)家對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序，主觀方面都是故意。司法實(shí)踐中，虛報(bào)注冊(cè)資本罪與虛假出資罪在行為方式上有很多相似之處，甚至在很多方面交叉重合，極易產(chǎn)生混淆，表現(xiàn)在兩罪的行為人都可能是在公司設(shè)立過(guò)程中，明知沒(méi)有繳納其應(yīng)當(dāng)繳納的資本或者轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，卻謊稱(chēng)已經(jīng)繳納或者轉(zhuǎn)移，而且兩罪存在緊密聯(lián)系，即公司的發(fā)起人、股東未真實(shí)出資，又以虛假證明文件等欺詐手段虛報(bào)了注冊(cè)資本，騙取了公司登記，使得司法實(shí)務(wù)中極易混淆虛假出資與虛報(bào)注冊(cè)資本。

筆者以為，當(dāng)從立法本意及犯罪構(gòu)成，準(zhǔn)確劃分虛假出資罪與虛報(bào)注冊(cè)資本罪的界限。其一，侵害的權(quán)益不同。虛報(bào)注冊(cè)資本罪主要是公司或股東侵害未來(lái)債權(quán)人的利益；而虛假出資罪主要是未出資股東侵害公司其他已出資的發(fā)起人、股東的利益，對(duì)債權(quán)人的利益侵害是間接的。其二，行為欺詐的對(duì)象不同。虛報(bào)注冊(cè)資本罪欺詐的是公司登記主管部門(mén)，騙取公司登記；而虛假出資是為了欺騙公司其他發(fā)起人、股東或者債權(quán)人，比如將虛假的驗(yàn)資證明交給其他股東或公司登記代理人，謊稱(chēng)已足額出資，一般不會(huì)去欺騙公司登記機(jī)關(guān)。其三，犯罪主體有所不同。虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體是申請(qǐng)公司登記的人，側(cè)重于發(fā)起人或股東的行為整體，虛假出資罪的主體只能是未出資的公司發(fā)起人和股東，側(cè)重于發(fā)起人或股東的行為個(gè)體，也就是說(shuō)，實(shí)施虛報(bào)注冊(cè)資本行為人的行為，其他發(fā)起人或者股東往往是知情的；而虛假出資行為人的行為相對(duì)于其他發(fā)起人或股東往往是隱秘的。第四，行為實(shí)施時(shí)間存在差異。虛報(bào)注冊(cè)資本罪行為實(shí)施必須是在申請(qǐng)公司登記的過(guò)程中；虛假出資罪可能是在申請(qǐng)公司登記的過(guò)程中，也可能是在登記后未繳足全部出資額。

（二）虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體認(rèn)定

根據(jù)《公司法》規(guī)定，虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體是申請(qǐng)公司登記的人，但司法實(shí)踐中的情形往往相對(duì)復(fù)雜，申請(qǐng)登記的人究竟是指形式意義上的 （即全體股東指定的代表或者共同委托的代理人），還是指實(shí)質(zhì)意義上的申請(qǐng)公司登記的人 （即公司登記申請(qǐng)書(shū)上所列明股東或發(fā)起人）往往存在分歧。筆者以為，刑法設(shè)立該罪的主要目的在于保障公司在設(shè)立時(shí)和變更后資本的確定性，使進(jìn)入市場(chǎng)的主體確實(shí)擁有與其所要進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)行為相稱(chēng)的資本額度，以作為承擔(dān)責(zé)任的財(cái)產(chǎn)保證，維護(hù)交易的安全。因此，該罪約束的對(duì)象應(yīng)當(dāng)是對(duì)公司資本額的確定性負(fù)有法律上保證義務(wù)的人，也就是公司登記申請(qǐng)書(shū)上所列明的申請(qǐng)人，即本罪主體應(yīng)該是公司登記申請(qǐng)書(shū)上所列明股東或發(fā)起人。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司“申請(qǐng)公司登記的人”是由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人。申請(qǐng)公司登記的指定代表或委托代理人是否構(gòu)成本罪主體，應(yīng)該根據(jù)不同的情況分別認(rèn)定：（1）如果指定代表系公司發(fā)起人或股東，而該代表違反全體股東或者發(fā)起人的意志而虛報(bào)注冊(cè)資本，那么該代表當(dāng)然是本罪的主體。因?yàn)槠渌蓶|、發(fā)起人并無(wú)虛報(bào)注冊(cè)資本的主觀故意，故虛報(bào)注冊(cè)資本行為只是該代表個(gè)人單方面的行為，應(yīng)該由該代表承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，而其他股東發(fā)起人不構(gòu)成犯罪；相反，虛報(bào)注冊(cè)資本是全體發(fā)起人、股東合謀后的行為，申請(qǐng)公司登記的代表本屬奉命行事，則全體發(fā)起人、股東均構(gòu)成本罪。（2）如果委托的代理人不是股東或發(fā)起人，該代理人能否成為本罪的主體則應(yīng)具體分析。如果代理人不知該公司是在虛報(bào)注冊(cè)資本，或者是由于過(guò)失代理了虛報(bào)注冊(cè)資本的行為，雖然在民法上代理人在授權(quán)范圍內(nèi)的行為法律后果由代理人承擔(dān)，但在刑法上虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主觀方面是故意，并且有騙取公司登記之目的，不能認(rèn)為代理人構(gòu)成犯罪。因?yàn)?，此時(shí)申請(qǐng)公司設(shè)立登記的代理人對(duì)虛報(bào)注冊(cè)資本這個(gè)行為主觀上并不具備故意，并且對(duì)代理公司虛報(bào)注冊(cè)資本目的并不知情。如果其明知代理的是虛報(bào)注冊(cè)資本，騙取了公司登記，也只能成為本罪的共犯，而不能單獨(dú)成為本罪的實(shí)行犯。因?yàn)樘搱?bào)注冊(cè)資本罪是一種純正的身份犯，其主體必須具備實(shí)質(zhì)意義上的申請(qǐng)人的資格，也就是公司登記申請(qǐng)書(shū)上所列明的申請(qǐng)人。形式意義上的申請(qǐng)人不是本罪主體，不能成為本罪的實(shí)行犯，但是可能構(gòu)成本罪的共犯。也就是說(shuō)，構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪的主體應(yīng)該是做出虛報(bào)注冊(cè)資本具體決定的人，即公司的發(fā)起人或者股東全體，因此一般的代理人不具有本罪的主體資格，只能構(gòu)成本罪的共犯。

（三）虛報(bào)注冊(cè)資本罪與相關(guān)罪名之間的關(guān)聯(lián)

從司法實(shí)踐來(lái)看，虛報(bào)注冊(cè)資本罪又往往與妨害公文、證件、印章管理的犯罪、偽造金融票據(jù)罪等罪名相互交織，行為人通過(guò)偽造公文、證件、印章、銀行票證等手段，制作虛假證明文件，欺騙公司登記主管部門(mén)，從而達(dá)到公司登記的目的。這就涉及到虛報(bào)注冊(cè)資本罪與偽造、變?cè)臁①I(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪、偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪及偽造金融票證罪之間的牽連關(guān)系。

筆者以為，按照牽連犯“從一重處”的處理原則，對(duì)此類(lèi)案件需視具體欺騙手段來(lái)綜合判斷：（1）在申請(qǐng)公司登記過(guò)程中，有偽造、變?cè)臁①I(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章行為的，以偽造、變?cè)臁①I(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪論處，但如果是單位行為，因?yàn)楝F(xiàn)行法律沒(méi)有明確規(guī)定單位可以成為上述犯罪的主體，對(duì)單位仍以虛報(bào)注冊(cè)資本罪論處。同時(shí)，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，對(duì)法律、行政法規(guī)定的煤炭、礦山資源、藥品生產(chǎn)、煙草制品、金融等特定行業(yè)和項(xiàng)目，在公司登記前必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門(mén)審批。行為人為了在特定行業(yè)或?qū)μ囟?xiàng)目騙取公司登記，而偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家有關(guān)部門(mén)批文的，由于我國(guó)《刑法》第280條第1款關(guān)于法定刑以偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪重于第158條關(guān)于虛報(bào)注冊(cè)資本罪法定刑，故應(yīng)以偽造、變?cè)?、買(mǎi)賣(mài)國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件、印章罪論處。（2）在申請(qǐng)公司登記過(guò)程中，有偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章行為的，以虛報(bào)注冊(cè)資本罪論處。行為人在出具虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本時(shí)，往往偽造公司、企業(yè)(如銀行、會(huì)計(jì)事務(wù)所)的印章進(jìn)行虛假驗(yàn)資，騙取公司登記。由于偽造公司、企業(yè)印章罪的法定刑上限為3年以下有期徒刑，與虛報(bào)注冊(cè)資本罪相同，但其規(guī)定了管制刑，虛報(bào)注冊(cè)資本罪的法定刑中未規(guī)定上述較輕的主刑種，因而以虛報(bào)注冊(cè)資本罪論處。（3）在申請(qǐng)公司登記過(guò)程中，有偽造金融票證行為的，只構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。筆者認(rèn)為，盡管行為人在實(shí)施騙取公司登記行為過(guò)程中，采取了偽造銀行單據(jù)等手法，但由于這些偽造的銀行單據(jù)不能進(jìn)入金融流通領(lǐng)域，無(wú)法體現(xiàn)金融票證的匯兌、支付、結(jié)算、融資等功能，因而難以對(duì)金融票證和貨幣的正常流通活動(dòng)造成直接的侵害，因而不構(gòu)成偽造金融票證罪，也就不構(gòu)成牽連犯。

三、本案評(píng)析

綜上分析，筆者贊同第二種意見(jiàn)，即甲、乙、丙、丁均構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。理由是：從主觀方面看，甲、乙、丙三人作為公司發(fā)起人，明知申請(qǐng)登記成立的公司并沒(méi)有實(shí)際注冊(cè)資金，仍委托丁代理申請(qǐng)公司登記，則對(duì)丁只能依靠使用虛假文件或采取其他欺詐方式取得公司登記的行為有預(yù)期，而且三人均以股東身份到法院起訴、應(yīng)訴，證明其對(duì)公司登記的結(jié)果是積極追求的，因此，甲、乙、丙均具備騙取公司登記的犯罪故意，其主觀目的明確一致，就是為了騙取公司登記后以公司法人名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)。從欺詐的對(duì)象上看，主要是欺騙了公司登記主管部門(mén)，甲、乙、丙相互之間不存在利用自己投資去吸引其他股東的投資，侵害公司和其他股東利益的情況。從可能侵害的利益上看，甲、乙、丙均未實(shí)際出資，其行為使得公司的實(shí)際償債能力與注冊(cè)資本不符，從而使得未來(lái)債權(quán)人的利益處于不能清償?shù)奈ｋU(xiǎn)中，侵害了未來(lái)債權(quán)人的利益。丁明知其代理的是虛報(bào)注冊(cè)資本，仍偽造虛假證明文件，騙取公司登記，其構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本的共犯，至于其偽造公司、企業(yè)印章是虛報(bào)注冊(cè)資本罪的手段行為，根據(jù)牽連犯“擇一重處斷”原則，以虛報(bào)注冊(cè)資本罪論處。丁偽造銀行票證不是想使這些票證進(jìn)入金融流通領(lǐng)域，且不具有金融兌付、流通等功能，丁不具備偽造金融票證罪的主客觀要件，因此，不構(gòu)成偽造金融票證罪。