[摘 要] 本文基于公司治理視角分析非公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因，認(rèn)為影響非公平關(guān)聯(lián)交易的主要因素有制度、股權(quán)結(jié)構(gòu)與股東治理等，針對(duì)上述問(wèn)題，提出了制衡大股東和抑制非公平關(guān)聯(lián)交易的一系列措施。

[關(guān)鍵詞] 非公平關(guān)聯(lián)交易；原因；對(duì)策；上市公司；公司治理

doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2014 . 07. 004

[中圖分類(lèi)號(hào)] F276.6 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1673 - 0194（2014）07- 0007- 03

非公平關(guān)聯(lián)交易是指由于控股股東對(duì)上市公司實(shí)施控制與影響，上市公司高級(jí)管理層通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)交易行為將上市公司的利益轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方或?qū)㈥P(guān)聯(lián)方的利益輸入上市公司的交易行為，最終侵害了上市公司以及中小股東的利益[1]。已有文獻(xiàn)研究在分析非公平關(guān)聯(lián)交易時(shí)，多從資本市場(chǎng)環(huán)境視角研究。實(shí)質(zhì)上，我國(guó)上市公司存在上述問(wèn)題的根本原因是由于公司治理環(huán)境的不完善，進(jìn)而導(dǎo)致非公平關(guān)聯(lián)交易屢禁不止，形式多樣。本文基于公司治理視角分析其成因，主要有制度根源、股權(quán)結(jié)構(gòu)與股東治理等，針對(duì)上述成因，提出了制衡大股東、抑制非公平關(guān)聯(lián)交易的對(duì)策。

1 非公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因

在公司治理視角下，非公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的原因主要有制度根源、股權(quán)結(jié)構(gòu)與股東治理等。

1.1 公司治理制度

（1）監(jiān)管不力?！镀髽I(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——關(guān)聯(lián)方披露》雖然在一定程度上扼制了上市公司通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)交易粉飾業(yè)績(jī)的現(xiàn)象，但由于準(zhǔn)則和規(guī)定本身就存在用語(yǔ)問(wèn)題、量度缺陷，往往難以對(duì)關(guān)聯(lián)交易的各方面進(jìn)行詳細(xì)而準(zhǔn)確的規(guī)定，一些上市公司就利用這一點(diǎn)規(guī)避監(jiān)管。此外，作為公司法的重要制度，監(jiān)事會(huì)制度效果不明顯，這同樣縱容了非公平關(guān)聯(lián)交易的頻繁發(fā)生；會(huì)計(jì)師事務(wù)所的競(jìng)爭(zhēng)壓力大，為了爭(zhēng)取和留住客戶(hù)，常常迎合客戶(hù)不合理的要求，操作不規(guī)范，這為上市公司進(jìn)行非公平關(guān)聯(lián)交易打開(kāi)了方便之門(mén)。同時(shí)，證券監(jiān)管部門(mén)在發(fā)現(xiàn)上市公司信息披露違規(guī)后對(duì)其處罰力度過(guò)小，這進(jìn)一步擴(kuò)大了非公平關(guān)聯(lián)交易存在的范圍。謝碧琴和蔣義宏（2005）選取H-A股公司為研究樣本，研究表明：由于制度更完善，香港上市公司的關(guān)聯(lián)交易水平尤其是侵占型關(guān)聯(lián)交易的水平顯著低于僅在大陸上市的公司[2]。劉建民（2005）提出，由于監(jiān)管成本的存在，政府在監(jiān)管上市公司時(shí)實(shí)行的是抽樣制度，所以上市公司在自己的行為模式中添加了機(jī)會(huì)成本的觀念，違法的增量成本較小甚至沒(méi)有，但是增量收入?yún)s很大[3]，獲取增量收入的主要手段就是非公平關(guān)聯(lián)交易行為。

（2）信息不對(duì)稱(chēng)與信息公開(kāi)披露制度。信息公開(kāi)披露制度是證券市場(chǎng)制度的核心，其宗旨是為了促進(jìn)證券市場(chǎng)信息的完全對(duì)稱(chēng)性，信息完全對(duì)稱(chēng)是證券市場(chǎng)有效性的充要條件。而在目前的證券市場(chǎng)運(yùn)作中，卻存在各式各樣、類(lèi)型繁多的信息不對(duì)稱(chēng)形式，主要表現(xiàn)在上市公司對(duì)關(guān)聯(lián)交易信息的不完全披露。在我國(guó)特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)下，信息不對(duì)稱(chēng)主要表現(xiàn)在大股東和中小股東掌握的信息不對(duì)稱(chēng)以及上市公司和監(jiān)管機(jī)構(gòu)掌握的信息不對(duì)稱(chēng)。前者為大股東利用控制權(quán)謀取私利創(chuàng)造了機(jī)會(huì)，后者則降低了被處罰的風(fēng)險(xiǎn)，信息不對(duì)稱(chēng)的存在好像是給大股東吃了定心丸，增強(qiáng)了他們進(jìn)行非公平關(guān)聯(lián)交易的動(dòng)機(jī)。當(dāng)上市公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)不健全時(shí)，證券監(jiān)督部門(mén)對(duì)上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管是極其重要的，因?yàn)楸O(jiān)管的強(qiáng)度直接影響了大股東進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的潛在成本。在新興市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，大股東主導(dǎo)的關(guān)聯(lián)交易盛行的原因就在于這些國(guó)家司法保護(hù)、約束大股東行為的市場(chǎng)機(jī)制等制度安排都較弱，從而導(dǎo)致股權(quán)集中和大股東控制的公司治理結(jié)構(gòu)模式普遍、家族企業(yè)盛行。

（3）再融資制度。由于我國(guó)股民數(shù)量眾多，但投資素質(zhì)不高，自我保護(hù)意識(shí)不強(qiáng)，上市公司能從二級(jí)市場(chǎng)迅速籌集巨資，卻不用承擔(dān)相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)，這使得股權(quán)融資備受上市公司的青睞。但上市公司增發(fā)和配股均需滿(mǎn)足《證券法》規(guī)定的盈利條件。若條件不滿(mǎn)足，上市公司就無(wú)法取得配股和增發(fā)的資格，但出于對(duì)股權(quán)融資的偏好，上市公司往往會(huì)鋌而走險(xiǎn)，通過(guò)盈余管理獲得再融資資格。上市公司盈余管理的方法有很多，如通過(guò)會(huì)計(jì)政策選擇、會(huì)計(jì)估計(jì)變更和關(guān)聯(lián)交易等。但隨著我國(guó)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則的不斷完善，通過(guò)會(huì)計(jì)政策選擇和會(huì)計(jì)估計(jì)變更進(jìn)行盈余管理的空間越來(lái)越小，而通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行盈余管理已成為上市公司的首選方法。因此，再融資制度也是上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的誘因之一。

（4）產(chǎn)權(quán)制度。我國(guó)多數(shù)上市公司是由國(guó)有企業(yè)改制而成，國(guó)有企業(yè)獨(dú)家發(fā)起或作為主要的發(fā)起人，向社會(huì)公眾募集股份并實(shí)現(xiàn)上市。在我國(guó)上市公司的產(chǎn)權(quán)制度和國(guó)企監(jiān)管中，國(guó)家股通過(guò)二級(jí)市場(chǎng)股權(quán)交易獲得資本利得的機(jī)會(huì)較少。在自利思想的左右下，國(guó)企控股股東產(chǎn)生了通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)方交易從上市公司轉(zhuǎn)移利益的動(dòng)機(jī)，而絕對(duì)控股又為這種動(dòng)機(jī)的實(shí)現(xiàn)提供了可能性。由于控股股東行政色彩的影響力仍然巨大，導(dǎo)致內(nèi)部人控制問(wèn)題仍然相當(dāng)普遍，并且在全流通時(shí)代，內(nèi)部人或控股股東利用非公平關(guān)聯(lián)交易操縱市場(chǎng)的動(dòng)機(jī)愈發(fā)增強(qiáng)。因此，我國(guó)特有的上市公司產(chǎn)權(quán)制度也是非公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的根源之一。

1.2 股權(quán)結(jié)構(gòu)

在我國(guó)，由于證券市場(chǎng)起步較晚，與資本市場(chǎng)相關(guān)的法制以及公司治理結(jié)構(gòu)不完善，我國(guó)上市公司控制權(quán)具有向控股股東高度集中的特征。在大股東具有超強(qiáng)控制權(quán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，典型的治理問(wèn)題表現(xiàn)為大股東和中小股東之間的利益沖突。在控股股東行政色彩的影響力較大的公司，內(nèi)部人控制問(wèn)題仍然相當(dāng)普遍。上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡成為上市公司治理中的一根軟肋，同時(shí)，股權(quán)結(jié)構(gòu)的失衡帶來(lái)了非公平關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題。

（1）大股東能夠利用控制權(quán)為自己謀取私利，即超過(guò)他們所持股份的現(xiàn)金流權(quán)利的額外收益，而這一額外收益恰恰是大股東通過(guò)不公平關(guān)聯(lián)交易途徑對(duì)其他股東實(shí)施權(quán)益侵占所獲得的。

（2）在上市公司與關(guān)聯(lián)方尤其是大股東進(jìn)行交易時(shí)，交易的非獨(dú)立性使得資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果容易受到操縱。大股東利用自己在上市公司的控制地位所掌握的信息優(yōu)勢(shì)影響內(nèi)部資產(chǎn)交易定價(jià)的公允性。

（3）中小股東作為利益受損方，本應(yīng)對(duì)控股股東的非公平關(guān)聯(lián)交易行為進(jìn)行抑制，但是由于國(guó)有股處于絕對(duì)的控股地位，而中小股股東股權(quán)分散，其監(jiān)督成本相應(yīng)提高，所以存在著搭便車(chē)的行為，不能對(duì)控股股東通過(guò)非公平關(guān)聯(lián)交易從上市公司轉(zhuǎn)移利益的行為形成有效制約。而上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)失衡和“一股一票”投票制度的安排，也為不公平關(guān)聯(lián)交易創(chuàng)造了先天條件，為大股東侵占中小股東的利益披上了“合法”的外衣。

1.3 股東治理

（1）中小股東的“不作為”。劉建民（2005）在關(guān)于中小股東與上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易博弈分析中指出，在股份公司中由于小股東監(jiān)督不足，上市公司實(shí)施非公平關(guān)聯(lián)交易的可能性就不可能消失。在小股東持有股權(quán)極度分散的情況下，其監(jiān)督力量尤其薄弱[3]。于是，大股東與管理層有可能成為上市公司的完全內(nèi)部控制人，而小股東則放棄其對(duì)上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的全部監(jiān)督權(quán)。

（2）機(jī)構(gòu)投資者的治理作用有限。隨著近年來(lái)機(jī)構(gòu)投資者的發(fā)展和壯大，其對(duì)證券市場(chǎng)的作用越來(lái)越受到人們的重視。機(jī)構(gòu)投資者作為外部中小股東的代表，參與公司治理可以形成對(duì)大股東的監(jiān)督，保護(hù)中小股東的利益。但是監(jiān)督會(huì)存在成本，而市場(chǎng)體制的完善程度，法律法規(guī)的健全程度直接影響機(jī)構(gòu)投資者股東的監(jiān)督成本的大小。因此，在成本收益的影響下，機(jī)構(gòu)投資者對(duì)大股東非公平關(guān)聯(lián)交易抑制作用有限。趙敏、張莉芳（2008）通過(guò)分析純策略和混合策略納什均衡解發(fā)現(xiàn)：當(dāng)控股大股東由于“掏空”行為而遭受的處罰比較小時(shí)，無(wú)論機(jī)構(gòu)投資者是否監(jiān)督，大股東的占優(yōu)策略都是攫取控制權(quán)私人收益，機(jī)構(gòu)投資者的監(jiān)督無(wú)法有效抑制控股大股東的侵害行為；隨著證券監(jiān)管部門(mén)對(duì)控股大股東的“掏空”行為的處罰達(dá)到一定程度時(shí)，機(jī)構(gòu)投資者的監(jiān)督才能有效抑制控股大股東的“掏空”行為，且隨著機(jī)構(gòu)投資者持股比率的提高與持股期限的增加，這種抑制作用會(huì)增強(qiáng)[4]。

2 抑制非公平關(guān)聯(lián)交易的對(duì)策分析

由于我國(guó)市場(chǎng)體制不完善，公司治理結(jié)構(gòu)不合理，中小股東、外部監(jiān)管機(jī)構(gòu)與大股東之間的信息不對(duì)稱(chēng)，再加上我國(guó)證券監(jiān)督部門(mén)對(duì)非公平關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管不夠全面，這些都大大增強(qiáng)了大股東的自利動(dòng)機(jī)，造成了大股東利用對(duì)上市公司的控制權(quán)進(jìn)行非公平關(guān)聯(lián)交易活動(dòng)的事件頻繁發(fā)生。因此，尋求更有效的制度安排，對(duì)大股東形成有效的約束與制衡成為當(dāng)務(wù)之急。針對(duì)前述公司治理缺陷帶來(lái)的非公平關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，筆者提出了以下抑制措施。

（1）完善整體上市制度。整體上市是今后我國(guó)股票發(fā)行制度和資本市場(chǎng)健康發(fā)展的方向，也是減少非公平關(guān)聯(lián)交易行為的重要措施。在我國(guó)目前的法治環(huán)境、監(jiān)管能力和股市文化下，應(yīng)解決非整體上市的問(wèn)題，弱化控股股東與上市公司之間的矛盾，以進(jìn)一步減少控股股東與中小股東的矛盾。同時(shí)，上市公司再融資也要向已完成整體上市的公司靠攏，這不但能消除非公平關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的先決條件，大大縮小企業(yè)會(huì)計(jì)報(bào)表盈余管理或操縱的空間，減少利益輸送和“隧道挖掘”行為，而且可以從利益上驅(qū)動(dòng)大股東集中精力于上市公司本身的治理，真正提高上市公司的盈利能力。

（2）加強(qiáng)我國(guó)上市公司非公平關(guān)聯(lián)交易的政府管制。對(duì)非公平關(guān)聯(lián)交易的管制是關(guān)聯(lián)交易管制的一個(gè)重要方面。首先，在關(guān)聯(lián)交易定價(jià)的披露方面，應(yīng)為上市公司關(guān)聯(lián)交易披露提供各種詳細(xì)且適用的方法，上市公司應(yīng)嚴(yán)格按照這些方法披露，所有上市公司關(guān)聯(lián)人的信息都要在網(wǎng)上報(bào)備，并且定期更新；其次，在披露程序方面，須區(qū)分重大關(guān)聯(lián)交易和一般關(guān)聯(lián)交易，如果屬于重大關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)將需要披露的所有事項(xiàng)改在事前，并由相關(guān)部門(mén)如證監(jiān)會(huì)進(jìn)行進(jìn)一步審查復(fù)核，這將最大限度地避免大股東等關(guān)聯(lián)方利用非公平關(guān)聯(lián)交易侵占上市公司利益；再次，在關(guān)聯(lián)交易內(nèi)部監(jiān)督上，由上市公司董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)或關(guān)聯(lián)交易控制委員會(huì)承擔(dān)上市公司關(guān)聯(lián)交易控制和日常管理的職責(zé)，這主要體現(xiàn)在對(duì)關(guān)聯(lián)人信息的日常管理和在發(fā)生重大關(guān)聯(lián)交易、非公平關(guān)聯(lián)交易時(shí)行使審核并發(fā)表意見(jiàn)的權(quán)力；最后，加大違反披露制度行為的法律責(zé)任，對(duì)隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系、不完整披露、不及時(shí)披露和虛假披露的，不但要根據(jù)其違法所得進(jìn)行具有針對(duì)性的處罰，而且要對(duì)此次違法事件的發(fā)生過(guò)程、涉及的關(guān)聯(lián)方進(jìn)行一一披露，進(jìn)而加大執(zhí)法力度。

（3）優(yōu)化上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。La Porta等學(xué)者認(rèn)為一定程度上的股權(quán)集中是法律對(duì)股東保護(hù)不足的一種替代，可以降低代理成本，但在強(qiáng)化大股東對(duì)上市公司經(jīng)理層的監(jiān)督，發(fā)揮激勵(lì)效應(yīng)的同時(shí)，必須減少各種非公平手段侵占公司和中小股東利益的行為。事實(shí)上，我國(guó)因法制不健全，投資者保護(hù)機(jī)制不完善，上市公司大股東“一股獨(dú)大”的現(xiàn)象非常普遍。因此，應(yīng)在適度集中第一大股東控制權(quán)的基礎(chǔ)上提高其余前十大股東的持股比例，形成合理有效的制衡機(jī)制，加強(qiáng)大股東之間的相互監(jiān)管，相互牽制，減少第一大股東對(duì)中小股東的利益侵害。

（4）提高我國(guó)中小股東的自我保護(hù)意識(shí)。我國(guó)中小投資者數(shù)量眾多，但卻多為散戶(hù)，由于投資專(zhuān)業(yè)技術(shù)水平有限，投資經(jīng)驗(yàn)和技能缺乏，對(duì)法律法規(guī)了解甚少，自我保護(hù)意識(shí)薄弱，導(dǎo)致其權(quán)益頻繁受到侵害。中小股東越是對(duì)非公平關(guān)聯(lián)交易縱容，其權(quán)益受到侵害的程度越大。因此中小股東應(yīng)該不再沉默，首先應(yīng)主動(dòng)加強(qiáng)相關(guān)財(cái)務(wù)、投資和法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，增強(qiáng)自我保護(hù)意識(shí)；其次，在當(dāng)今互聯(lián)網(wǎng)如此發(fā)達(dá)的社會(huì)，中小股東完全可以利用網(wǎng)絡(luò)來(lái)集中分散的權(quán)利，加強(qiáng)話(huà)語(yǔ)權(quán)，并建立與上市公司之間合規(guī)、專(zhuān)業(yè)的溝通渠道。

主要參考文獻(xiàn)

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