[摘 要]公司章程自治是公司自治的前提與精髓，而公司是市場經(jīng)濟(jì)最重要的主體，因此，公司章程自治的完善與發(fā)展對社會主義市場經(jīng)濟(jì)及其主體的完善和發(fā)展具有重要的意義。文章從分析我國公司章程自治存在的不足入手，即我國公司及其投資者章程自治意識淡漠，公司章程存在意思缺失，公司章程內(nèi)容泛形式化。針對這些缺陷，應(yīng)該加大對公司章程自治的重視程度，加強(qiáng)對公司章程自治的審查力度，建構(gòu)有利于實(shí)現(xiàn)章程自治的公司法規(guī)范體系，以期不斷推進(jìn)和實(shí)現(xiàn)公司的自治。

[關(guān)鍵詞]公司章程；自治；缺陷；完善

引言

公司是市場經(jīng)濟(jì)中最重要的主體，公司章程自治是公司自治的前提與精髓，為了追求與實(shí)現(xiàn)公司的自治，首先要實(shí)現(xiàn)公司章程自治。但遺憾的是，在我國，由于對公司章程的功能認(rèn)識不足，實(shí)踐中，公司設(shè)立過程中重要的一個環(huán)節(jié)——制定公司章程，在公司登記機(jī)關(guān)大力推行章程樣本的“指引下”，成為了“填空”題。章程規(guī)則重復(fù)著公司法律的規(guī)定，眾多公司章程千人一面，僅僅成為了公司登記的必備手續(xù)而已。公司章程中的股東自由意志消失殆盡，其中難以發(fā)現(xiàn)自主的制度安排與創(chuàng)新，更缺乏細(xì)致的、可操作的公司內(nèi)部規(guī)則。因此，對于公司章程自治的缺陷及完善措施的探析對實(shí)現(xiàn)公司自治具有重大的意義。

一、我國公司章程自治的不足

（一）公司章程自治意識淡漠并未引起足夠重視

公司章程自治是公司自治的前提與精髓，公司章程不僅是公司設(shè)立時必須制定的文件，更重要的是維護(hù)股東自身權(quán)益的一把利器。但是，部分公司和股東的公司章程自治意識淡漠，公司章程自治未引起足夠重視。

在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，部分公司不重視公司章程的制定。一些公司僅僅將公司章程當(dāng)成設(shè)立公司時必須提交的一份文件，是為了設(shè)立公司以備檢查而制定的形式上的文件，而不是為了規(guī)范公司的治理結(jié)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)股東的自治而制定公司章程。存在一個較為普遍而典型的例證，那就是，有一定閑錢的人喜歡投資一些發(fā)展前景好的新興產(chǎn)業(yè)的小公司，而這些公司為了抓住經(jīng)濟(jì)發(fā)展的機(jī)遇，為了盡快贏得短期的利益，對于公司章程之類的自治性文件幾乎不會引起重視，只是為了設(shè)立公司而不得不制定的形式上的文件。同時，為了追求即期利益，許多即將加入公司成為股東者，也不會去認(rèn)真對待該公司的章程，這導(dǎo)致了很多加入公司的新股東需要退股的時候，卻遭遇公司章程限制的僵局，如某公司章程規(guī)定：“公司存續(xù)期間，任何一方都不得退股，如要轉(zhuǎn)股，需要征求全體股東一致同意?！?/p>

（二）公司章程脫離公司自身實(shí)際并存在意思缺失

由于受長期計劃經(jīng)濟(jì)的影響，我國的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展時間不長，對于公司章程這個“舶來品”，人們對其的認(rèn)識還不深入，從而導(dǎo)致實(shí)踐中的公司章程未凸顯出其本身的特點(diǎn)，而是對公司法的復(fù)制。不同類型的公司從企業(yè)文化到公司治理都有其獨(dú)特性，其自治規(guī)則需要適合本公司自身的這種獨(dú)特性。公司章程的制定是在不違反公司法強(qiáng)制性規(guī)范的基礎(chǔ)上，并結(jié)合本公司自身的獨(dú)特性，通過對任意性規(guī)范做出補(bǔ)充、排除、細(xì)化和特殊化的規(guī)定，制定出具有可操作性強(qiáng)和現(xiàn)實(shí)意義的本公司自身的章程，指導(dǎo)本公司的運(yùn)行，在本公司運(yùn)行出現(xiàn)矛盾和問題時能及時解決，對于自身章程沒有規(guī)定的事項，援引公司法規(guī)范予以解決，實(shí)現(xiàn)本公司章程和公司法的有機(jī)聯(lián)動。

新《公司法》賦予公司章程足夠的自治空間，在法律適用中，公司章程成為了解決公司運(yùn)行中矛盾的首要利器，只有當(dāng)公司章程對此未作出規(guī)定，才適用公司法的規(guī)定。然而，在實(shí)踐中，一些公司不是根據(jù)本公司自身的實(shí)際制定公司章程而是在復(fù)制公司法的相關(guān)規(guī)定，照抄照搬公司法的規(guī)范。其實(shí)，這種照抄照搬公司法規(guī)范而形成的公司章程實(shí)際上就是一個擺設(shè)，這種為制定公司章程而制定的公司章程，由于完全沒有考慮到公司治理的個性化設(shè)計、企業(yè)文化和公司實(shí)際情況等因素，因而不能靈活地應(yīng)對公司組織機(jī)構(gòu)內(nèi)部可能出現(xiàn)的矛盾沖突，對公司的發(fā)展也不會有什么實(shí)際價值和作用。

（三）公司章程內(nèi)容泛形式化嚴(yán)重

由于大多數(shù)人公司章程自治的意識淡漠，對公司章程自治還沒有引起足夠的重視，制定自身公司章程時脫離自身實(shí)際并存在著意思缺失，章程制定者對公司章程應(yīng)該規(guī)定哪些內(nèi)容、怎樣作出規(guī)定等問題都還不明晰，從而造成了公司章程在內(nèi)容安排上的混亂且泛形式化嚴(yán)重。主要表現(xiàn)在照搬公司法的強(qiáng)制規(guī)定來充當(dāng)公司章程的內(nèi)容。通過查閱中國某計算機(jī)深圳股份有限公司、北京某門窗幕墻股份有限公司、陜西某消防股份有限公司、廣東某通信股份有限公司、深圳市某技術(shù)股份有限公司等公司的章程，筆者發(fā)現(xiàn)，在這些公司的章程中有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，全部是照搬公司法的強(qiáng)制規(guī)定。比如：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！?/p>

工商行政部門對公司章程宏觀而形式的審查方式，是公司章程內(nèi)容泛形式化的重要原因。根據(jù)現(xiàn)行的《公司登記管理條例》的相關(guān)規(guī)定，工商行政部門對公司章程的審查是形式審查。其主要是對《公司法》規(guī)定的必要記載事項的審查，比如公司住所、公司名稱以及具有法定資格的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明等，只要其公司章程符合公司法規(guī)定的登記事項，就將公司章程進(jìn)行公示，進(jìn)而對外產(chǎn)生效力。這種形式上的審查也體現(xiàn)在對公司章程本身的審查上，具體表現(xiàn)從《公司登記管理條例》第二十三條、第三十七條等相關(guān)規(guī)定中也能夠得到證實(shí)?？梢?，現(xiàn)行的法律法規(guī)規(guī)定除強(qiáng)制登記公示以外的公司章程事項僅須在工商行政機(jī)關(guān)進(jìn)行備案，公司登記管理機(jī)關(guān)不應(yīng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

二、完善我國公司章程自治的措施建議

只有讓公司章程自治的理念內(nèi)化于公司發(fā)展的理念中，外化于公司及其股東的行為中，才能讓公司章程具有生命力和活力，才能真正地為公司發(fā)展服務(wù)?；谏鲜鰧菊鲁套灾卧谖覈鴮?shí)踐中存在的缺陷的分析，本文認(rèn)為從理論和實(shí)踐上可以通過以下措施完善公司章程自治。

（一）加大對公司章程自治的重視程度

首先，逐步擴(kuò)大公司章程自治的范圍。從公司法立法的角度來看，需要通過公司章程賦予公司安排其自治空間的自由，除了涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股東權(quán)利保護(hù)、關(guān)聯(lián)交易以及內(nèi)幕交易等事項需要實(shí)行強(qiáng)制性規(guī)定外，其他更多條款應(yīng)交由公司根據(jù)公司自身的實(shí)際情況，生長環(huán)境，發(fā)展愿景來制定，以更好地體現(xiàn)出投資者的意愿，從而更好地適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展要求。擴(kuò)大公司章程自治的范圍，也正是為了更好地適應(yīng)公司參與者的意愿，保護(hù)公司參與者的權(quán)益。

其次，切實(shí)加大公司章程自治重要性的宣傳力度。由于一些公司的設(shè)立者以及投資者對公司章程自治的重要性認(rèn)識不夠，對公司章程自治還沒有引起足夠的重視，制定自身公司章程時脫離自身實(shí)際并存在著意思缺失，只是為了設(shè)立公司而不得不制定的形式上的文件，以后對公司的治理沒有發(fā)揮應(yīng)有的作用。在公司設(shè)立過程中，工商行政部門以及公司自身，對公司及其投資者應(yīng)加大公司章程作用的宣傳力度，比如，召開公司章程自治的宣講會，匯集不重視公司章程作用的案例交由公司以及投資者學(xué)習(xí)以警示公司以及投資者，指導(dǎo)并監(jiān)督公司以及投資者注重公司章程內(nèi)容的制定。

（二）加強(qiáng)對公司章程自治的審查力度

從實(shí)踐來看，部分公司存在照抄照搬公司章程范本以及公司法強(qiáng)制規(guī)定，使其公司章程意思缺失和流于形式。而工商行政部門對公司章程的審查卻是宏觀審查、形式審查，這樣更讓公司章程成為了擺設(shè)。因此，工商行政部門應(yīng)該對公司章程細(xì)則作出較強(qiáng)制的審查，既要審查公司章程是否照抄照搬公司章程范本，是否在做“填空”題，也要向公司和投資者講清利害關(guān)系；既要匯集不重視公司章程作用的案例交由公司以及投資者學(xué)習(xí)以警示公司以及投資者，更要加強(qiáng)公司章程制訂的指導(dǎo)監(jiān)督并強(qiáng)化整改措施。

（三）建構(gòu)有利于實(shí)現(xiàn)章程自治的公司法規(guī)范體系

一方面，需要為強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)定正當(dāng)?shù)幕A(chǔ)。由于公司法的強(qiáng)制性規(guī)范是對公司章程自由的抑制，因此，應(yīng)減少強(qiáng)制性規(guī)范在公司法領(lǐng)域的適用，以必要為限，從而，公司法強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)定需要有正當(dāng)基礎(chǔ)。在強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)定上，必須考慮四個因素，即：其一，保護(hù)股東和投資者的利益；其二，公司管理者和公司的其他成員在為股東利益和公司利益考慮做出關(guān)于公司管理事務(wù)的自治安排時，很可能對他人產(chǎn)生損害，對其進(jìn)行規(guī)管、干預(yù)和糾正也只能通過強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)定來實(shí)現(xiàn)；其三，公司效率的考慮，例如，每天都有大量的投資股票和公司披露的行為發(fā)生，如果不通過一個統(tǒng)一的規(guī)范來管理就可能造成整個制度的低效率；其四，公平的考慮，如糾正公司參與者由于法律地位上的不平等而作出的不公平選擇等。強(qiáng)制性規(guī)范的數(shù)量實(shí)際上不是公司法規(guī)范體系建構(gòu)的關(guān)鍵，關(guān)鍵是強(qiáng)制性規(guī)范的設(shè)定要有嚴(yán)格的法政治學(xué)基礎(chǔ)和嚴(yán)謹(jǐn)?shù)牧⒎ㄕ撟C，我國新修訂的《公司法》中強(qiáng)制性規(guī)范仍是數(shù)量最多的規(guī)范，檢驗(yàn)這些強(qiáng)制性規(guī)范設(shè)定正當(dāng)與否的標(biāo)準(zhǔn)是這些強(qiáng)制性規(guī)定是否具有以上的考慮。

另一方面，需要讓任意性規(guī)范發(fā)揮更大的作用。任意性規(guī)范包含補(bǔ)充性規(guī)范和賦權(quán)性規(guī)范，任意性規(guī)范能給當(dāng)事人更多的選擇，能夠保證公司章程之自由，也應(yīng)在公司法體系中發(fā)揮更大的作用。我國公司法應(yīng)給任意性規(guī)范更大的作用空間，鼓勵公司的章程自治。我國公司法經(jīng)歷了強(qiáng)制性與任意性規(guī)范的性質(zhì)區(qū)分不明，強(qiáng)制性規(guī)范過多而任意性規(guī)范不足的過程。因此，在《公司法》修訂的過程中，應(yīng)該倡導(dǎo)和堅持“給公司的設(shè)立及其活動以更大的自由空間”，新《公司法》比修訂之前給予了章程更大的自治空間，但是從對公司章程與公司法關(guān)系的分析來看，公司自治的空間目前還較小，還應(yīng)順應(yīng)公司法現(xiàn)代化的要求，減少管制和增強(qiáng)自治，使公司運(yùn)營更加靈活，提高公司在國際社會中的競爭力。

三、結(jié)語

公司章程自治是實(shí)現(xiàn)公司自治的前提、方法和精髓，只有實(shí)現(xiàn)了公司章程的自治才能實(shí)現(xiàn)公司的自治。然而，我國公司章程自治存在四個方面的缺陷，即，我國公司及其投資者章程自治意識淡漠，公司章程存在意思缺失，公司章程內(nèi)容泛形式化，公司章程自治在實(shí)踐中作用異化。針對這些缺陷，本文認(rèn)為應(yīng)該加大對公司章程自治的重視程度，加強(qiáng)對公司章程自治的審查力度，建構(gòu)有利于實(shí)現(xiàn)章程自治的公司法規(guī)范體系，完善公司章程自治救濟(jì)途徑，以期不斷推進(jìn)和實(shí)現(xiàn)公司的自治。正是由于我們還處于社會主義初級階段，我國的公司章程自治在實(shí)踐中自然還需要一個不斷發(fā)展和完善的長期過程，可謂任重而道遠(yuǎn)。

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[作者簡介]徐麗華（1986—），女，四川三臺人，攀枝花學(xué)院研究實(shí)習(xí)員，法學(xué)碩士，研究方向：經(jīng)濟(jì)法；李晨曦（1988—），女，河南杞縣人，成都市委宣傳部政府雇員，法學(xué)碩士。