[摘 要]文章從弱者保護(hù)原則應(yīng)當(dāng)成為國際民商事法律中基本原則的原因出發(fā)，闡述了在國際民商事法律中確立弱者保護(hù)原則的積極意義，最后分析了目前國際民商事法律中關(guān)于弱者保護(hù)原則適用出現(xiàn)的問題，并提出解決路徑。

[關(guān)鍵詞]弱者；保護(hù)；民商事法律

所謂弱者保護(hù)原則，就是指國際民商事法律關(guān)系中由于自然或社會原因而導(dǎo)致利益實現(xiàn)困難的當(dāng)事人，需要法律給予特別保護(hù)原則。[1]法律原則中的基本原則是指體現(xiàn)法的根本價值的法律原則，它指導(dǎo)整個法律活動，是法律活動的出發(fā)點，是法律體系的構(gòu)成中樞。

法律基本原則是法律規(guī)制的基礎(chǔ)，對法律規(guī)制具有宏觀的指導(dǎo)性，它對沒有形成系統(tǒng)理解就無法進(jìn)行的活動進(jìn)行指導(dǎo)，同時具有較強(qiáng)的穩(wěn)定性和較廣的覆蓋性。如何確定一個法律基本原則呢？當(dāng)法律規(guī)制中出現(xiàn)一些無法系統(tǒng)解釋的法律活動時，這些活動的解決正指向同一個目標(biāo)，而這個目標(biāo)又屬于法律原則體系中的一部分時，這一部分的法律原則就應(yīng)當(dāng)作為法律基本原則出現(xiàn)在法律原則之中，對這些活動進(jìn)行統(tǒng)一的規(guī)制，從而達(dá)到對這些法律活動進(jìn)行填補(bǔ)漏洞、修正方向、更改不足、系統(tǒng)解釋等目的。

一、為什么弱者保護(hù)原則應(yīng)當(dāng)成為國際民商事法律中的基本原則

（一）法的根本價值要求弱者保護(hù)原則成為國際民商事法律中的基本原則，是法律活動的出發(fā)點

法的根本價值是通過法律規(guī)制使法律對現(xiàn)存的和將發(fā)生的社會關(guān)系進(jìn)行法律評價，從而作用到這些社會關(guān)系中，實現(xiàn)法的評價作用，從而實現(xiàn)法的價值，具體來說包括秩序、自由、公平、效率、正義等等。而公平和正義作為法的根本價值，要求對于社會關(guān)系中的弱者一方進(jìn)行保護(hù)，從而使弱者一方在法律關(guān)系的實現(xiàn)和維護(hù)中得到必要的法律支持，形成符合法的根本價值正確評價的法律關(guān)系。

在國際民商事法律關(guān)系中，出現(xiàn)一些由于自然或社會原因而導(dǎo)致利益實現(xiàn)困難的當(dāng)事人情況，這些當(dāng)事人屬于“天然的”處于弱勢地位的當(dāng)事人，這些情況屬于法律規(guī)制中沒有形成系統(tǒng)理解的情況，普通法律規(guī)制無法對其進(jìn)行指導(dǎo)。同時，這些情況又屬于法的根本價值中公平、正義的指向?qū)ο?，法的根本價值中，公平、正義要求對民商事法律關(guān)系進(jìn)行調(diào)整，從而使民商事法律關(guān)系形成公平、正義的結(jié)果，而這些處于“天然的”弱勢地位的當(dāng)事人和對方當(dāng)事人形成的民商事法律關(guān)系顯然不符合公平、正義的法的根本價值的評價。因此，對于這樣的“天然的”處于弱勢地位的當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)對這些由于自然或社會原因而導(dǎo)致利益實現(xiàn)困難的當(dāng)事人給予特殊的法律保護(hù)，平衡畸形的民商事法律關(guān)系。

（二）造成弱勢地位當(dāng)事人的自然和社會原因要求弱者保護(hù)原則成為國際民商事法律中的基本原則，指導(dǎo)整個法律活動

造成當(dāng)事人處于弱勢地位的自然原因主要包括年齡、身體殘疾、精神缺陷、特別社會關(guān)系等，具體來說如未成年人、殘疾人、精神病人、被監(jiān)護(hù)人、被撫養(yǎng)人等。這些當(dāng)事人屬于特殊的當(dāng)事人，不屬于普通當(dāng)事人的范圍，其特殊的自然原因造成其處于弱勢地位的結(jié)果，這些自然原因相較于普通當(dāng)事人雖屬于特殊原因，但其在弱勢當(dāng)事人中卻顯現(xiàn)為普遍性，是弱勢當(dāng)事人之所以成為弱勢當(dāng)事人的具體原因，具有廣泛性。這些自然原因本身是固化的，難以逆轉(zhuǎn)的，因此也確立了當(dāng)事人處于弱勢地位的無法逆轉(zhuǎn)性。正因為如此，弱者保護(hù)原則應(yīng)當(dāng)存在并固定下來，成為處于弱勢地位的當(dāng)事人平衡法律關(guān)系的“救命稻草”，從而完善這類民商事法律活動。

造成當(dāng)事人處于弱勢地位的社會原因主要包括因契約關(guān)系產(chǎn)生的不對等、因市場占有情況嚴(yán)重不對等、信息技術(shù)水平嚴(yán)重不對等、權(quán)力配置嚴(yán)重不對等等情況。這些社會原因廣泛存在于契約締結(jié)、市場競爭、交流合作、商務(wù)往來之中。這些活動雖然是普通的民商事活動，但由于這些不對等情況出現(xiàn)，導(dǎo)致了處于弱勢地位的當(dāng)事人參與的普通民商事活動成為一種“結(jié)局已確定”的民商事活動。在這樣的情況下，民商事活動的平等性、活躍性和流動性都因此無法實現(xiàn)，民商事活動就會成為處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人的游戲，民商事活動的活性就會被損害，從而不利于正常民商事活動的進(jìn)行。

（三）國際民商事法律體系的自身完善，要求弱者保護(hù)原則成為國際民商事法律中的基本原則，是國際民商事法律體系的構(gòu)成中樞

國際民商事法律體系調(diào)整的是國際民商事法律關(guān)系。雖然其具體表現(xiàn)雖多變，但是其核心內(nèi)容不會改變，就是平等保護(hù)與特殊保護(hù)的平衡關(guān)系。弱者的定義范圍較廣，且常發(fā)生變化，隨時代發(fā)展會生成不同新的內(nèi)容，為維持這種平等保護(hù)和平衡關(guān)系，國際民商事法律體系必須確定弱者保護(hù)原則來完善其本身的法律體系，保持其核心內(nèi)容不會發(fā)生改變。

國際民商事法律體系應(yīng)當(dāng)是一個完整的、公平的、長期適用的法律體系。弱者保護(hù)原則作為弱者在國際民商事法律關(guān)系中的保護(hù)基礎(chǔ)，應(yīng)當(dāng)是成為完整的國際民商事法律體系具體的一部分，這樣才能保證國際民商事法律體系的完整性。弱者保護(hù)原則作為調(diào)整不平等的國際民商事法律關(guān)系的有效杠桿，應(yīng)當(dāng)是公平的國際民商事法律體系中的一部分。弱者保護(hù)原則作為一個長期發(fā)生效力的法律原則，存在于調(diào)整國際民商事法律關(guān)系中，應(yīng)當(dāng)是國際民商事法律體系中長期適用的一部分?；谌跽弑Ｗo(hù)原則如此的重要性，其應(yīng)當(dāng)被視為國際民商事法律體系的構(gòu)成中樞，發(fā)揮重要的核心作用，維護(hù)國際民商事法律關(guān)系的合法有效。

二、在國際民商事法律中確立弱者保護(hù)原則的積極意義

（一）弱者保護(hù)原則可以應(yīng)對國際民商事法律關(guān)系的復(fù)雜性

國際民商事法律關(guān)系是較為復(fù)雜的一種法律關(guān)系，即使再詳備的法律條文，也不能毫無遺漏地包容國際民商事法律關(guān)系的方方面面。任何一個具體的國際民商事法律關(guān)系都有其具體的、不同的背景、原因、影響范圍和預(yù)期結(jié)果，任何一個具體的國際民商事法律關(guān)系都是實踐中出現(xiàn)的獨(dú)特而又具體的法律關(guān)系。對于這樣的法律關(guān)系，任何一些具體法律條文都無法窮盡對其正確認(rèn)定和規(guī)制。而弱者保護(hù)原則作為一種原則性規(guī)定，可以對這些復(fù)雜的法律關(guān)系進(jìn)行全面的定義和認(rèn)定，認(rèn)定其真實的法律含義，對其進(jìn)行完整的、合理的規(guī)制，以達(dá)到“查漏補(bǔ)缺”、“明察秋毫”的目的。

（二）弱者保護(hù)原則可以使原本法律關(guān)系雙方差距較大的現(xiàn)實得以改善

國際民商事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)是一種對等的法律關(guān)系，其法律關(guān)系中的具體當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)在法律地位上是平等的。然而，由于自然原因、社會原因和其他原因，造成自國際民商事法律關(guān)系從成立時即雙方當(dāng)事人差距甚大的不對等、不平等的法律關(guān)系存在于現(xiàn)行的國際民商事法法律體系下。這種情況是與理想中國際民商事法律關(guān)系的基本預(yù)期相背離的。弱者保護(hù)原則可以使處于弱者地位的該方當(dāng)事人在法律上提高法律地位，重新定位已經(jīng)產(chǎn)生較大差距法律地位的法律關(guān)系，平衡民商事法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人的法律地位，有利于形成更為理想的、平等的國際民商事法律關(guān)系。

（三）弱者保護(hù)原則是實體正義的勝利

弱者保護(hù)原則是對實際上存在的實體意義上的法律關(guān)系不平等情況下弱者進(jìn)行保護(hù)而確立的基本法律原則。保護(hù)弱者利益原則目的在于實現(xiàn)實質(zhì)公平和正義。[2]實體正義要求國際民商事法律關(guān)系的雙方在實現(xiàn)自己的合法權(quán)益過程中正當(dāng)和正義，選擇法院適用時正當(dāng)和正義，選擇適用法律時正當(dāng)和正義。而由于弱者在國際民商事法律關(guān)系成立時即處于絕對的弱勢，其無法對適用的法律、適用的法院、合法權(quán)益的維護(hù)進(jìn)行選擇適用，選擇適用法律、適用法院的只能是強(qiáng)勢的一方，因此必然導(dǎo)致實體正義無法在這種民商事法律關(guān)系中實現(xiàn)。弱者保護(hù)原則正是為了避免這種情況的出現(xiàn)，在這種民商事法律關(guān)系中重新平衡當(dāng)事人雙方的法律地位，通過一些方式方法賦予弱者一方當(dāng)事人相關(guān)法律權(quán)益，使弱者一方當(dāng)事人重新對民商事法律關(guān)系掌握主動權(quán)，使實體正義得以實現(xiàn)。

三、目前國際民商事法律中關(guān)于弱者保護(hù)原則適用出現(xiàn)的問題及解決路徑

（一）弱者保護(hù)原則中的弱者范圍未能明確界定

弱者保護(hù)原則雖然要求國際民商事法律對弱者通過立法、法律適用、沖突規(guī)范等方式進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋Ｗo(hù)，但是較為尷尬的是目前的弱者保護(hù)原則并未能完全將其適用對象——弱者的范圍予以確定。

一般來說，弱者是因為一些自然條件或一些社會原因而產(chǎn)生的一方法律當(dāng)事人。但是，隨著社會的發(fā)展和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，弱者的外延有了很大的延伸。非自然條件和社會原因的其他各方面原因造成的一些弱者群體不斷出現(xiàn)，而弱者保護(hù)原則無法對這些群體進(jìn)行甄別，無法確定其是否屬于弱者保護(hù)原則中適用的對象，從而造成了一些事實上的弱者不能適用弱者保護(hù)原則進(jìn)行保護(hù)的結(jié)果。另一方面，一部分事實上不屬于弱者的當(dāng)事人借助弱者保護(hù)原則，打著弱者保護(hù)原則的旗號，要求適用弱者保護(hù)原則調(diào)整其民商事法律關(guān)系，從而達(dá)到自己不公平、不正義的目的。

因此，就弱者保護(hù)原則中的事實上的弱者進(jìn)行明確的界定尤為值得重視，應(yīng)當(dāng)設(shè)定一個明確且可行的標(biāo)準(zhǔn)對弱者的定義進(jìn)行確定，確定弱者的內(nèi)涵和外延，劃分清楚弱者和非弱者，明確弱者保護(hù)原則的適用對象，合法合理地適用弱者保護(hù)原則，以免弱者保護(hù)原則被無視或濫用。

（二）部分強(qiáng)勢當(dāng)事人抵制弱者保護(hù)原則

因自然原因、社會原因或其他原因產(chǎn)生的弱者就必然有其相對立的強(qiáng)勢當(dāng)事人。部分處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人對弱者保護(hù)原則持抵制的態(tài)度。由于弱者保護(hù)原則的適用，會影響到甚至威脅到原本處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人，因此部分處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人必然會對弱者保護(hù)原則持否定態(tài)度，并對其進(jìn)行抵制。而在一個國家中，掌握國家話語權(quán)的一般又都是處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人，處于強(qiáng)勢地位的當(dāng)事人會運(yùn)用其影響力阻礙弱者保護(hù)原則在本國的確立，或采取措施規(guī)避弱者保護(hù)原則，從而使得弱者保護(hù)原則無法在該國得以承認(rèn)，更毋庸說得以以法律的形式確立下來。

針對這一現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)對對立的強(qiáng)勢當(dāng)事人各方面進(jìn)行施壓，限制強(qiáng)勢當(dāng)事人在民商事活動中的權(quán)利濫用。與此同時，補(bǔ)強(qiáng)弱者在不平等法律關(guān)系中的法律地位，加快弱者保護(hù)原則的立法工作，在國際民商事活動中積極適用弱者保護(hù)原則為弱者爭取正當(dāng)?shù)摹⑵降鹊姆傻匚弧?/p>

（三）弱者保護(hù)的方式方法較少

弱者保護(hù)原則的實現(xiàn)必須通過保護(hù)弱者的具體方式和方法的具體實施才能得以實現(xiàn)，而現(xiàn)在實行的國際民商事法律對弱者保護(hù)的方式方法規(guī)定較少，主要通過沖突規(guī)范、連接點設(shè)置、規(guī)定人民法院管轄等方式落實。這樣的現(xiàn)狀大大削弱了弱者保護(hù)原則的具體適用，使一部分對弱者的保護(hù)無法在現(xiàn)行的國際民商事法律體系下得以實現(xiàn)。因此，為使弱者保護(hù)原則能夠廣泛地適用于國際民商事法律關(guān)系中，為使弱者的合法權(quán)益在現(xiàn)行的國際民商事法律體系中得到合理的保障，必須加強(qiáng)對弱者保護(hù)方式方法的研究，充實弱者保護(hù)的具體方式方法，創(chuàng)新弱者保護(hù)的具體方式方法，擴(kuò)大弱者保護(hù)的適用范圍，完善弱者保護(hù)具體方式方法的法律條文立法，從而達(dá)到改善弱者保護(hù)原則實現(xiàn)的法律環(huán)境的目的。

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[1]曲波，馬金儒.國際私法中保護(hù)弱者原則解讀[J].商業(yè)時代，2010（17）

[2]馬悅.論國際私法保護(hù)弱者利益原則[J].天津市政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2008，（三）.

[作者簡介]李雪松，廣東司法警官職業(yè)學(xué)院，講師。