[摘 要]我國是一個(gè)歷史悠久的農(nóng)業(yè)文明古國，現(xiàn)在正處于邁向社會(huì)主義現(xiàn)代化國家的飛速建設(shè)期。曾長(zhǎng)期影響國人的根深蒂固的君權(quán)、父權(quán)、夫權(quán)等封建男性權(quán)利已經(jīng)在時(shí)代的變革中土崩瓦解，隨之而來的是蘊(yùn)涵著平等、自由、人道主義等現(xiàn)代化的男性權(quán)利的再建與重構(gòu)。而作為男性權(quán)利重要內(nèi)容之一的男性性自主權(quán)，卻長(zhǎng)期游離于我國刑事立法保護(hù)之外，一直為法學(xué)理論界以及刑事司法界所詬病。文章即從保障人權(quán)、時(shí)代發(fā)展、實(shí)現(xiàn)平等、健全法制四個(gè)方面對(duì)男性性自主權(quán)刑事立法保護(hù)的必要性展開論述。

[關(guān)鍵詞]男性性自主權(quán)；人權(quán)；時(shí)代；平等；法制；刑事立法

一、男性性自主權(quán)刑事立法保護(hù)是落實(shí)人權(quán)保障的具體內(nèi)容

1999年8月，在香港召開的第14屆世界性學(xué)大會(huì)上通過的《性權(quán)宣言》將“性權(quán)利”具體定義為以人類固有之自由、尊嚴(yán)與平等為基礎(chǔ)，圍繞著人的性行為發(fā)生的，與人類的自由、平等、追求幸福、免于侵害等內(nèi)容緊密相關(guān)的各種性權(quán)利的總稱。該宣言是對(duì)存在于人類自身的性本能及基于性本能發(fā)展出來的人類相關(guān)社會(huì)關(guān)系存在的一種客觀反映，也是對(duì)當(dāng)代世界范圍內(nèi)人類性權(quán)利觀念發(fā)展與形成的一種書面形式的肯定，同時(shí)更是尋求在各個(gè)現(xiàn)代化法治國家內(nèi)實(shí)現(xiàn)對(duì)人類性權(quán)利普遍保護(hù)達(dá)成一種共識(shí)。

男性性自主權(quán)是性權(quán)利的子類型權(quán)利，系人格權(quán)具體內(nèi)容的一種，包含在公民個(gè)體的人身權(quán)利之中，并當(dāng)然地從屬于基本人權(quán)的范疇，因此，男性性自主權(quán)必然應(yīng)當(dāng)被法律所規(guī)范。

人類本身兼具了生物屬性和社會(huì)屬性兩方面的內(nèi)容，性快感是人類的生物本能，對(duì)于人類個(gè)體本身來講，是人類個(gè)體生物追求快感的本能需求；對(duì)于人類社會(huì)整體來講，是人類繁衍、社會(huì)文明得以延續(xù)的必要條件。更有性心理學(xué)者認(rèn)為，對(duì)性快感的追求與對(duì)死亡的本能回避是人類一切行為的出發(fā)點(diǎn)，更是整個(gè)人類社會(huì)各種社會(huì)關(guān)系構(gòu)建的基礎(chǔ)。人類的社會(huì)屬性則決定了人類個(gè)體不能脫離社會(huì)，因此人類為獲得性快感而實(shí)施的行為必然具備了社會(huì)屬性，個(gè)體必然會(huì)與其他個(gè)體發(fā)生互動(dòng)，從而產(chǎn)生社會(huì)關(guān)系，而且這種社會(huì)關(guān)系是人類社會(huì)各種關(guān)系中最重要的一種。法律調(diào)整的是人類的社會(huì)關(guān)系，基于此法律明確了人類處于各種重要社會(huì)關(guān)系中的權(quán)利與義務(wù)，從而達(dá)到以法治手段維系社會(huì)穩(wěn)定、保護(hù)人類文明的目的。因此，對(duì)作為人類社會(huì)基礎(chǔ)權(quán)利的男性性自主權(quán)進(jìn)行法律抽象，將男性性自主權(quán)納入到法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系中來，將對(duì)性權(quán)利的內(nèi)涵與外延進(jìn)行闡明具有重要意義：一是明確對(duì)個(gè)體性權(quán)利實(shí)施保護(hù)的法律界限，二是對(duì)個(gè)體實(shí)現(xiàn)性權(quán)利而侵犯他人的行為進(jìn)行必要的法律限制。

具備男性性自主權(quán)是男性公民個(gè)體實(shí)現(xiàn)其性權(quán)利的基本前提。性快感的獲得是性權(quán)利得以實(shí)現(xiàn)的最重要的內(nèi)容體現(xiàn)，而這種快感的獲得必然是與人類個(gè)體自由、尊嚴(yán)等人格混合在一起的，這就決定了男性性權(quán)利的實(shí)現(xiàn)必然以男性性自主權(quán)的存在為前提。因此，基于男性性自主權(quán)在整個(gè)社會(huì)關(guān)系中的重要性，法律有現(xiàn)實(shí)的必要對(duì)男性性自主權(quán)進(jìn)行立法保護(hù)，作為男性底線人權(quán)的性自主權(quán)也當(dāng)然有列入立法保護(hù)范圍的必要。

二、對(duì)男性性自主權(quán)刑事立法是時(shí)代發(fā)展的必然結(jié)果

依據(jù)馬克思辯證唯物主義理論的解釋，男性性自主權(quán)作為人權(quán)的一種，具有特定的歷史范疇。在人類的原始狀態(tài)中，人類的性關(guān)系處于混居、雜交的階段，人類沒有性權(quán)利意識(shí)，當(dāng)然不存在性自主權(quán)是否需要保護(hù)的問題。男性性自主權(quán)是隨著人類社會(huì)的生產(chǎn)力不斷發(fā)展，到了特定歷史階段，在階級(jí)社會(huì)所產(chǎn)生的上層建筑的內(nèi)容，是客觀物質(zhì)的高級(jí)形態(tài)。

現(xiàn)代化意義的男性性自主權(quán)，是自十七世紀(jì)以來西方資本主義人權(quán)思潮的興起而逐漸發(fā)展起來的?！耙晕锏囊蕾囆詾榛A(chǔ)的人的獨(dú)立性”是資本主義生產(chǎn)方式的本質(zhì)特征，①勞動(dòng)者與生產(chǎn)資料分開，能夠自由出賣自己的勞動(dòng)，從而具有了獨(dú)立的人格及人身自由，在此基礎(chǔ)上自由、平等、人權(quán)思想得到迅速傳播。隨著資本主義人權(quán)理論的不斷成長(zhǎng)與完善，隨著社會(huì)學(xué)、人類生物學(xué)、性心理學(xué)研究的不斷深入與成熟，性自主權(quán)的內(nèi)容在人格獨(dú)立、男女平等、意志自由等民主化的社會(huì)意識(shí)影響下逐漸豐滿，并得以上升到立法階段，成為上層建筑的一部分，如德國、法國等大陸法系國家，以及我國的香港、澳門地區(qū)，均將以暴力脅迫手段發(fā)生的雞奸、肛交等性行為劃定為強(qiáng)奸罪并予以懲戒，以更全面地保護(hù)男性公民的性自主權(quán)。

在我國以社會(huì)主義公有制為主體、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為重要組成的經(jīng)濟(jì)體制下，以主要生產(chǎn)資料的國民公有為基礎(chǔ)的國情，在最大程度上保障了人的自由、平等、人權(quán)，在物質(zhì)繁榮的前提下，公民更加重視性，更加追求更高的精神層次的性的滿足，社會(huì)生產(chǎn)條件的改變豐富了人民的性生活方式，同樣帶來的是公民對(duì)性權(quán)利的法律保護(hù)有更多的需求。馬克思認(rèn)為：立法者應(yīng)該把自己看作一個(gè)自然科學(xué)家。他們不是在制造法律，不是在發(fā)明法律，而僅僅是在表述法律。②因此，當(dāng)代社會(huì)的性行為立法必須要正視并要充分重視當(dāng)今男性性自主權(quán)利日益強(qiáng)化、人類性意識(shí)多元化及性行為復(fù)雜化的社會(huì)背景，更應(yīng)當(dāng)尊重這種呼吁預(yù)防并打擊暴力的性行為以及違背個(gè)人意志的性行為的社會(huì)需求，將男性性自主權(quán)納入到刑事法律的保護(hù)中來。

三、對(duì)男性性自主權(quán)刑事立法是實(shí)現(xiàn)人人平等的重要舉措

“法律面前人人平等”是所有現(xiàn)代成熟法治社會(huì)共同的標(biāo)志性法律原則，也是我國社會(huì)主義法治理念中所追求的公平正義的價(jià)值目標(biāo)，平等原則也同樣應(yīng)當(dāng)在刑事立法中得到貫徹和體現(xiàn)。但是，由于我國社會(huì)長(zhǎng)期存在的男尊女卑觀以及唯生殖論的一度盛行，使男性性自主權(quán)長(zhǎng)期被人們選擇性地漠視，甚至當(dāng)代社會(huì)也存在著兩性行為中男性系單純受益者的落后、愚昧觀點(diǎn)。

我們必須承認(rèn)，自然狀態(tài)下人與人之間是有差異的，由于人種、性別、智商的不同，從生物屬性來講，人類個(gè)體間的差異是客觀存在的。但是，從社會(huì)屬性上來講，人類在現(xiàn)代社會(huì)生活中被賦予了平等的權(quán)利能力，并在盡可能多的權(quán)利領(lǐng)域保障每個(gè)人得到同樣對(duì)待的平等，而作為一個(gè)良善的法律制度，則不僅要求在法律制定層面確保形式上的平等，更要求在司法、執(zhí)法層面保障實(shí)質(zhì)平等的實(shí)現(xiàn)。人類在追求權(quán)利平等的社會(huì)進(jìn)化歷史上取得了一個(gè)又一個(gè)的成就，一個(gè)又一個(gè)爭(zhēng)取來的平等權(quán)利被寫入律典，見證著人類文明的進(jìn)步。平等原則應(yīng)當(dāng)在刑事法典中得到貫徹，其內(nèi)容不應(yīng)僅僅是對(duì)犯罪的人一律平等適用，更應(yīng)當(dāng)對(duì)法益進(jìn)行平等保護(hù)，這也是一部良善的刑法典所追求的價(jià)值目標(biāo)。

四、對(duì)男性性自主權(quán)刑事立法是維護(hù)法制的必要形式

對(duì)男性性自主權(quán)刑事立法的缺失，在于不能對(duì)性自主權(quán)抽象內(nèi)容的準(zhǔn)確定位，并受到了嚴(yán)重滯后的立法理念的掣肘。這既造成了我國刑法相關(guān)涉性犯罪邏輯系統(tǒng)的沖突，也是對(duì)我國刑法的妥當(dāng)性和權(quán)威性的嚴(yán)重?fù)p害。

如我國刑法規(guī)定的強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪，司法界有一種觀點(diǎn)認(rèn)為其侵犯的客體是“婦女的人格和名譽(yù)”，將雞奸婦女的行為定性為強(qiáng)制猥褻婦女罪。③從一般常識(shí)來講，雞奸婦女的行為比侵入陰道的方式強(qiáng)奸婦女的行為從后果上相比要嚴(yán)重得多，從手段上來比較更是惡劣得多，但是強(qiáng)制猥褻婦女罪的最高刑期才是“五年以下有期徒刑或者拘役”，其處罰的結(jié)果遠(yuǎn)遠(yuǎn)輕于強(qiáng)奸罪的量刑，這嚴(yán)重地違反了刑罰應(yīng)當(dāng)罪行相當(dāng)?shù)幕驹瓌t，也說明我國刑法若不將性自主權(quán)的概念抽離出來，重新對(duì)“性交”進(jìn)行法律上的定義，認(rèn)可雞奸也是性交的一種，則對(duì)女性性權(quán)利的保護(hù)同樣會(huì)有所欠缺。

再如在司法實(shí)踐中，依照這種觀點(diǎn)，雞奸男性兒童的行為僅構(gòu)成猥褻兒童罪，最高刑方為五年有期徒刑，而強(qiáng)奸女性兒童，“只要行為人的生殖器官與幼女的生殖器官接觸，即視為強(qiáng)奸既遂”，④法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，且是法定從重處罰的情節(jié)。而成年男性的待遇就更慘不忍睹了，最起碼要被雞奸至輕傷，才能將犯罪者以故意傷害罪繩之以法。⑤若這種觀點(diǎn)成為主流，就是將赤裸裸的性別歧視強(qiáng)加到了刑事司法工作中。

上述種種事實(shí)均可以證明，若性自主權(quán)的抽象與保護(hù)的無法在法制工作中得到落實(shí)，則我國刑法第二條所規(guī)定的刑法保護(hù)公民的人身權(quán)利的任務(wù)就是不能完成的，刑法懲罰犯罪，保護(hù)人民的立法目的也是無法完全實(shí)現(xiàn)的。解決的辦法就是將男性性自主權(quán)進(jìn)行刑事立法，將強(qiáng)奸罪的犯罪客體明確為人的性自主權(quán)，認(rèn)可雞奸也是強(qiáng)奸行為的一種，這樣則將所有男性和女性的性自主權(quán)納入到法律保護(hù)之內(nèi)，明晰了強(qiáng)奸罪、強(qiáng)制猥褻婦女罪、猥褻兒童罪、強(qiáng)迫賣淫罪等罪名之間的界限，更消弭了罪行不均衡的司法邏輯悖論，更好地維護(hù)了法制的完整。

當(dāng)今社會(huì)，如何對(duì)男性的性自主權(quán)進(jìn)行法律的保護(hù)是我國社會(huì)法制工作的一個(gè)現(xiàn)實(shí)問題。我國的刑事立法工作應(yīng)當(dāng)在立足國情的前提下，借鑒域外法治文明和法律制度的優(yōu)秀成果，吸收中國傳統(tǒng)法律文化中的合理成分，解放思想，與時(shí)俱進(jìn)，將男性性自主權(quán)納入刑法保護(hù)中，使中國特色社會(huì)主義法律體系得到進(jìn)一步的完善。

[注釋]

①《馬克思恩格斯全集》，第46卷，上冊(cè)，人民出版社1979年出版，第104頁。

②《馬克思恩格斯全集》，第1卷，人民出版社，1956：183。

③《刑法罪名精釋——對(duì)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于罪名司法解釋的理解和適用》，周道鸞、張軍主編，人民法院出版社2007年出版，第431頁。

④同上，第424頁。

⑤2010年，北京市朝陽區(qū)人民法院審理一起男性被“強(qiáng)奸”案件，后因被告人主動(dòng)賠償被害人2萬元人民幣，被認(rèn)定為認(rèn)罪態(tài)度較好，以故意傷害罪判處有期徒刑一年。

[作者簡(jiǎn)介]崔巍，北京市豐臺(tái)區(qū)人民檢察院公訴一處副處長(zhǎng)；張洪業(yè)，北京市豐臺(tái)區(qū)人民檢察院公訴一處助理檢察員。