摘 要：隨著學(xué)科的促進(jìn)和融合，法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的綜合研究日益興起。選取了訴訟法中的證明標(biāo)準(zhǔn)作為研究對象，利用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法，對不同訴訟類型中證明標(biāo)準(zhǔn)不同的原因進(jìn)行了分析。文章對訴訟領(lǐng)域主體的信息地位進(jìn)行了對比，從不同訴訟類型形成的外部性以及對社會總財富影響差異等方面對不同訴訟類型的證明標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了研究。此外，以邊際效應(yīng)理論作為基礎(chǔ)，對制定證明標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該考慮的因素進(jìn)行了分析。

關(guān)鍵詞：證明標(biāo)準(zhǔn)；非對稱信息；外部性；邊際效應(yīng)

中圖分類號：D915.182 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2014）03-0103-03

一、證明標(biāo)準(zhǔn)概述

所謂證明標(biāo)準(zhǔn)，是指“訴訟中對案件事實等待證事項的證明所須達(dá)到的要求”。從訴訟類型來看，證明標(biāo)準(zhǔn)可分為民事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)、刑事訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)和行政訴訟中的證明標(biāo)準(zhǔn)。從證明標(biāo)準(zhǔn)的階段性上來說，證明標(biāo)準(zhǔn)又有廣義和狹義之分。廣義的證明標(biāo)準(zhǔn)包括了審判、審查起訴、偵查等階段的證明標(biāo)準(zhǔn)；狹義的證明標(biāo)準(zhǔn)僅僅指審判階段法官用以衡量證據(jù)對于案件事實的證明是否達(dá)到法律所要求達(dá)到的程度的具體尺度。本文中所研究的證明標(biāo)準(zhǔn)主要是指民事訴訟和刑事訴訟中的狹義的證明標(biāo)準(zhǔn)。

證明標(biāo)準(zhǔn)是影響法官審判案件最重要的法律因素之一。采用何種證明標(biāo)準(zhǔn)，決定了當(dāng)事人和偵查機關(guān)要花多少的成本搜集證據(jù)，決定了辯護(hù)人要花多大的精力設(shè)計辯護(hù)詞，決定了審查起訴機關(guān)要花多少時間對證據(jù)進(jìn)行審查，決定了法官要運用多少日常經(jīng)驗和邏輯思考對證據(jù)形成內(nèi)心確信。最重要的是，不同的證明標(biāo)準(zhǔn)直接決定了同一組證據(jù)會產(chǎn)生截然不同的兩種判決結(jié)果。因此，對由于證明標(biāo)準(zhǔn)差異產(chǎn)生的不同法律成本的計算和考量，關(guān)系到偵查機關(guān)偵查案件和當(dāng)事人起訴的積極性，從而決定了法律的社會效益能否得到最大的發(fā)揮，同時，因為證明標(biāo)準(zhǔn)的高低直接決定了判決的性質(zhì)，證明標(biāo)準(zhǔn)的制定對社會總財富的增減也起到了極大的影響。除此而外，用經(jīng)濟(jì)學(xué)的分析方法來解釋為何不同訴訟類型中證明標(biāo)準(zhǔn)不同的原因，可幫助我們了解目前訴訟程序中哪種證明標(biāo)準(zhǔn)是合理的，同時也明確了今后訴訟改革的方向。因此，用經(jīng)濟(jì)學(xué)的思維和方法來研究證明標(biāo)準(zhǔn)對于法律效用的提高，司法制度的相關(guān)改革以及保障人權(quán)和研究刑罰的合理性有著巨大的指導(dǎo)意義。

二、證明標(biāo)準(zhǔn)與非對稱信息市場

（一）非對稱信息市場概述

非對稱信息市場是由三位美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家——約瑟夫·斯蒂格利茨、喬治·阿克爾洛夫和邁克爾·斯彭斯提出的。該理論認(rèn)為市場中廣泛存在著信息不對稱現(xiàn)象，這種存在著信息不對稱現(xiàn)象的市場就稱為非對稱信息市場。在非對稱信息市場中，存在著信息優(yōu)勢者和信息劣勢者兩方?！霸诜菍ΨQ信息市場理論研究中，阿克洛夫提出了信息非對稱會導(dǎo)致逆向選擇的問題，從而使得“劣幣驅(qū)逐良幣”的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象發(fā)生；斯賓塞則揭示了，在一定的條件下，擁有信息優(yōu)勢方會向信息劣勢方發(fā)送私人信息從而改進(jìn)市場運行狀況；而斯蒂格利茲的研究則表明，完全缺乏信息的行為主體有時可以通過信息甄別，比如通過提供一系列規(guī)定特定交易的合同選擇來獲取信息優(yōu)勢者的相關(guān)信息?！狈菍ΨQ信息市場是一種不健康的市場狀態(tài)，信息優(yōu)勢者經(jīng)常會利用自己的信息優(yōu)勢地位做一些“敗德”的行為，而信息劣勢者則會在交易中面臨不利的選擇。因此，政府需要利用宏觀調(diào)控手段平衡非對稱信息市場中交易雙方的信息差距。

（二）刑事訴訟中的信息不對稱

利用概念移植的方法，我們可以把經(jīng)濟(jì)學(xué)中的市場分析方法擴(kuò)展到對法律活動之中。事實上，法律和市場一樣都是人類社會經(jīng)濟(jì)演進(jìn)過程的產(chǎn)物。因此，很多針對市場的經(jīng)濟(jì)分析都可以適用在法律領(lǐng)域。例如，在刑事訴訟領(lǐng)域，廣泛存在著信息不對稱的現(xiàn)象。刑事訴訟中的非對稱信息現(xiàn)象分為兩個不同的階段。在偵查階段，犯罪嫌疑人是信息優(yōu)勢者，而偵查機關(guān)是信息劣勢者；而在審查起訴和審判階段，被告人是信息的劣勢者，而公訴方是信息的優(yōu)勢者。

1.偵查階段的信息不對稱。偵查階段是指從立案開始，到案件做出是否移送起訴決定之間的這一段時期。立案開啟說明已經(jīng)存在犯罪事實，而偵查機關(guān)的任務(wù)就是查清犯罪嫌疑人與犯罪事實之間的關(guān)系，并搜集證明這種關(guān)系的證據(jù)。在這一階段，顯然只有犯罪嫌疑人掌握著自身犯罪的信息。沒有人會比犯罪嫌疑人自己更知道自己的所作所為；而偵查機關(guān)則是信息的劣勢者，處在查明犯罪事實的階段。從現(xiàn)實來看，雖然各國承認(rèn)在偵查階段辯護(hù)律師具有一定的調(diào)查取證權(quán)，但是這些權(quán)利也通常因為種種原因而得不到充分的行使。“但是辯護(hù)律師并沒有強制取證權(quán)，只能以公民身份搜集信息，他們絕對不能對證人施加壓力，以及試圖影響他們。德國的辯護(hù)人傳統(tǒng)上并不愿意進(jìn)行調(diào)查，一方面害怕造成毀壞證據(jù)的印象，另一方面則基于經(jīng)濟(jì)原因的考慮”。

2.審查起訴及審判階段的信息不對稱。然而，當(dāng)案件進(jìn)入審查起訴階段和審判階段，公訴人和被告人在信息掌握上的地位則會發(fā)生轉(zhuǎn)化。這是因為一旦案件進(jìn)入審查起訴階段，偵查活動基本結(jié)束，在資源進(jìn)行傾向性分配之后，信息已經(jīng)集中掌握在公訴機關(guān)手中。雖然從理論上說被告人比任何人更了解自身犯罪的有關(guān)信息，但是審判始終基于法律事實而非客觀事實，也就是說，進(jìn)行審判所需要的信息是公訴機關(guān)所掌握的證據(jù)中所包含的信息而非被告人自身所掌握的線索。從宏觀上講，公訴機關(guān)所掌握的這些證據(jù)無論是對被告人不利的犯罪證據(jù)還是有利無罪或者罪輕的證據(jù)所包含的信息都大于被告人自身所掌握的信息。因此，當(dāng)案件進(jìn)入審查起訴階段，被告人便處于信息劣勢者的位置，而公訴機關(guān)則成為信息優(yōu)勢者。因此，各國刑事訴訟相關(guān)法律再次將資源進(jìn)行傾向性分配，通過規(guī)定賦予辯護(hù)一系列權(quán)利來緩解這種信息不對稱狀態(tài)。

民事訴訟與刑事訴訟截然不同，并不存在明顯的信息不對稱現(xiàn)象。無論是從當(dāng)事人本身的角度出發(fā)還是從法律對當(dāng)事人的資源分配數(shù)量的角度出發(fā)都足以說明民事訴訟中當(dāng)事人不存在信息不對稱現(xiàn)象。

（三）證明標(biāo)準(zhǔn)緩解信息差距

當(dāng)市場活動中非對稱信息情況發(fā)生時，如下兩種結(jié)果就不可避免了，一種是信息劣勢者不得不使自己面臨交易中的“不利選擇”；另一種是信息優(yōu)勢者容易做出“敗德行為”。在法律活動中，這種現(xiàn)象則體現(xiàn)得更加明顯。例如作為信息優(yōu)勢者的公訴方經(jīng)常會利用自己的信息優(yōu)勢地位在訊問被告人時進(jìn)行誘導(dǎo)性的提問，被告人在面對這種問題時會被迫或無防范的交代出許多公訴方?jīng)]有掌握的信息，這種行為違反了不得強迫自證其罪的原則?！霸谖覈淌略V訟活動中我國雖然在立法上早已明確了控、辯、審三方的訴訟地位，但由于我國歷史文化傳統(tǒng)使得控、辯雙方的地位天然失衡，作為權(quán)力機構(gòu)的偵查機關(guān)具有天然的強勢地位。雙方地位的失衡的后果必然是作為辯護(hù)方的律師的權(quán)利受到限制?！?/p>

因此，法律在進(jìn)行資源分配時不僅要從限制公訴機關(guān)權(quán)限和擴(kuò)大辯護(hù)方權(quán)利的角度去辯護(hù)，還必須從法官審判的角度去緩解這一矛盾，而提高證明標(biāo)準(zhǔn)則就是從法官審判的角度去緩解控辯雙方信息不平衡的重要手段。

一般來說，大陸法系國家的證明標(biāo)準(zhǔn)無論是在民事訴訟還是刑事訴訟中都采用“高度蓋然性”標(biāo)準(zhǔn)?！皬姆?、德、日等國的刑事訴訟理論和實踐來看，大陸法系國家刑事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)，是排除了任何疑問的內(nèi)心確信。在證據(jù)法理論中，常將其概括為“高度蓋然性”，這與英美法系的“排除一切合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)的要求在實質(zhì)上是一致的。”然而，雖然大陸法系國家的證明標(biāo)準(zhǔn)雖然一樣，但在對刑事案件和民事案件的處理上，“蓋然性”的程度還是有很大區(qū)別的。在英美法系國家，刑事訴訟通常采用“排除合理懷疑”的標(biāo)準(zhǔn)，而民事訴訟采用的一般是“蓋然性優(yōu)勢”標(biāo)準(zhǔn)。但是，無論是大陸法系還是英美法系都有共識，那就是民事訴訟和刑事訴訟采用的標(biāo)準(zhǔn)理應(yīng)不同，并且一般來說，刑事訴訟中所采用的證明標(biāo)準(zhǔn)在蓋然性的程度上要高于民事訴訟。

從非對稱信息的角度來看，刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)蓋然性程度高于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)的原因就是為了緩解被告方與公訴方的信息不對稱現(xiàn)象。

三、證明標(biāo)準(zhǔn)與社會總財富

一般認(rèn)為，法律的作用在于確認(rèn)權(quán)利和義務(wù)、定紛止?fàn)?、懲罰犯罪和維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)生活秩序。不同類型的法律對社會財富分配的影響是不同的。雖然說法律沒有也不能創(chuàng)造社會財富，但是法律卻能改變權(quán)利的歸屬達(dá)到分配合理財富的目的。根據(jù)科斯第二定理，“在交易成本大于零的現(xiàn)實世界中，由于交易成本的存在，產(chǎn)權(quán)初始分配狀態(tài)不可能通過無成本的交易向最優(yōu)狀態(tài)變化?！倍烧鞘巩a(chǎn)權(quán)在初始狀態(tài)進(jìn)行最優(yōu)分配的最佳手段。比如我國《物權(quán)法》第70條規(guī)定：業(yè)主對建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營性用房等專有部分享有所有權(quán)，對專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利”。法律除了具有分配財富的功能之外，還具有遏制和消滅社會財富的作用，例如刑事訴訟法。刑事訴訟法通過一系列對罪犯的懲罰手段，遏制或者消滅社會財富。刑事訴訟的任務(wù)主要有兩個方面：其一是懲罰犯罪，保障國家安全和社會公共安全，維護(hù)社會主義社會秩序，其二是保護(hù)人權(quán)。而民事訴訟的主要任務(wù)則是確認(rèn)民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，制裁民事違法行為，保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)社會秩序、經(jīng)濟(jì)秩序。由于二者的完成的任務(wù)不同，二者所采取的手段也是不同的，刑事訴訟懲罰犯罪的手段包括了管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑、死刑、沒收財產(chǎn)、罰金、驅(qū)逐出境、剝奪政治權(quán)利。而民事訴訟調(diào)整民事關(guān)系的手段則是恢復(fù)原狀、賠禮道歉、賠償損失、排除妨礙、消除影響等等。顯而易見的，一場刑事訴訟所造成的后果是“難以補救和逆轉(zhuǎn)性的”，而民事訴訟的手段則是調(diào)整型的或者補償性的。民事訴訟法最主要的功能就是通過改變財富的歸屬，達(dá)到定紛止?fàn)幍哪康摹?/p>

在民事訴訟中，由于采取的措施都是補償性質(zhì)的，在社會財富既定的情況下，民事訴訟一旦錯判，其后果無非就是財富在不同人之間的流轉(zhuǎn)。民事訴訟沒有限制人身自由的處罰，相對的賠償損失的請求也僅僅只是造成社會財富在當(dāng)事人雙方進(jìn)行流轉(zhuǎn)。

證明標(biāo)準(zhǔn)作為對案件事實等待證事項的證明所須達(dá)到的要求，直接影響了案件的審理結(jié)果。在刑事訴訟中，同一組證據(jù)因為證明標(biāo)準(zhǔn)的不同會得出完全不同的結(jié)果。證明標(biāo)準(zhǔn)越低，被告人被定罪的可能性越大；證明標(biāo)準(zhǔn)越高就越能減少錯案的發(fā)生率，而刑事案件中錯案的發(fā)生率則直接影響著社會總財富的減少或消滅。在民事訴訟中則不同，雖然民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)與錯案發(fā)生率也有著緊密的聯(lián)系，但是在民事訴訟中，錯案對于社會總財富的意義則僅僅是造成社會總財富的錯誤流轉(zhuǎn)，最終遏制社會總財富的增長，并不會導(dǎo)致社會總財富的減少或者消滅。因此，出于對保護(hù)社會總財富增長的需要，對刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)的要求一般會高于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)。

四、證明標(biāo)準(zhǔn)與訴訟的外部性

（一）外部性概述

目前學(xué)界對于外部性的定義還存在爭議，因此，筆者在綜合分析目前學(xué)界對于外部性的各種定義之后，選取了一種較為寬泛的，能夠基本適用于分析法律活動外部性的定義。外部性是用來表示“當(dāng)一個行動的某些效益或成本不在決策者的考慮范圍內(nèi)的時候所產(chǎn)生的一些低效率現(xiàn)象；也就是某些效益被給予，或某些成本被強加給沒有參加這一決策的人”。

（二）刑事訴訟的外部性

在刑事訴訟活動中，任何一個程序產(chǎn)生的影響都不僅僅局限在被告方和公訴方之間。在消費某一程序的過程中，總是會對當(dāng)事人（包括公訴方和被告方）以外的其他人和其他因素造成影響。特別是某一程序不合法或者不合理則非常容易產(chǎn)生對被告人家屬甚至是整個社會的負(fù)外部性。最重要的是，由于刑事訴訟承擔(dān)了懲罰犯罪，威懾犯罪分子和維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)生活秩序等任務(wù)導(dǎo)致其產(chǎn)生的外部性的矯正不能通過當(dāng)事人之間的協(xié)商進(jìn)行解決。雖然說民事訴訟中也存在外部性，但其外部性影響遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到影響社會正常秩序的程度，并且這種外部性的一般可以通過當(dāng)事人的談判進(jìn)行矯正。因此，可以說民事訴訟的外部性無論從深度還是從廣度上都不能和刑事訴訟的外部性相提并論。

因此，由于刑事訴訟的外部性要大于民事訴訟，這就要求制定的法律要更加謹(jǐn)慎的評價刑事案件，一旦對刑事案件的某一程序制定得不適當(dāng)，不僅不會達(dá)到維護(hù)社會秩序，反而會影響正常的社會秩序，侵害他人權(quán)利，產(chǎn)生更多地負(fù)外部性。而民事案件數(shù)量巨大，案件相對簡單，加之民事訴訟中證明標(biāo)準(zhǔn)的高低程度與交易成本成密切相關(guān)，而交易成本越低的法律則是最適當(dāng)?shù)姆?。因此，民事訴訟的證明標(biāo)準(zhǔn)不能過高，不能過分抑制交易的發(fā)生。

五、證明標(biāo)準(zhǔn)的邊際效應(yīng)

在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，邊際效應(yīng)指的是消費者在逐次增加一個單位消費品的時候，帶來的單位效用是逐漸遞減的。例如經(jīng)濟(jì)學(xué)上的需求法則就是以此為依據(jù)，即：用戶購買或使用商品數(shù)量越多，后面購買的商品為其帶來的效益就越低，則其愿為單位商品支付的成本越低。簡而言之，邊際效應(yīng)指的是一種極限狀態(tài)，在此狀態(tài)之下，投入能與產(chǎn)出形成正相關(guān)；越過此狀態(tài)，投入則于產(chǎn)出形成負(fù)相關(guān)。用哲學(xué)的觀點來看，量變引起質(zhì)變，物極必反。在法律活動中，邊際效應(yīng)的表現(xiàn)也十分明顯。例如，刑法中的量刑幅度就嚴(yán)格的適用邊際效應(yīng)，總是存在某一最佳的量刑幅度能夠有效的威懾犯罪。低于這一幅度，威懾犯罪的力度就不夠，就不能有效的預(yù)防犯罪；超過這一幅度，反而會產(chǎn)生相反的效果，即“重典并不能治亂世”。

前文中已經(jīng)從非對稱信息市場、社會總財富以及外部性等方面分析了刑事訴訟和民事訴訟中證明標(biāo)準(zhǔn)不同的原因。不過，需要明確的是筆者雖然承認(rèn)不同訴訟類型中需要實行不同標(biāo)準(zhǔn)的必要性和合理性，但不是承認(rèn)某個證明標(biāo)準(zhǔn)在任何國家和地區(qū)都是合理的?？傮w來看，刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)高于民事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)，但是并不是說刑事訴訟越嚴(yán)越好，民事訴訟越松越好。證明標(biāo)準(zhǔn)作為一種法律供給相對于法律需求來說具有邊際效應(yīng)。至于具體需要采取合種證明標(biāo)準(zhǔn)最符合實際需要必須綜合考慮很多方面的因素，比如國情、其他法律配套措施和具體案件需要等。一般來說，在較落后的發(fā)展中國家采取較低的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)能夠有利于打擊犯罪。而當(dāng)社會發(fā)展到一定程度，法律則會側(cè)重于保護(hù)人權(quán)，追求平等、自由等普世價值，這時的刑事證明標(biāo)準(zhǔn)則會相對較高。因此，證明標(biāo)準(zhǔn)作為一種法律產(chǎn)品，與國情息息相關(guān)。

此外，證明標(biāo)準(zhǔn)在刑事訴訟法中并不是獨立的。證明標(biāo)準(zhǔn)的高低程度必須綜合考慮法律對法院、檢察院、辯護(hù)人和被告人的資源分配情況。前文提到證明標(biāo)準(zhǔn)是一種平衡信息失衡的手段。如果一個國家的刑事訴訟法律在偵查和審查起訴階段已經(jīng)十分注重保護(hù)犯罪嫌疑人權(quán)益和限制公權(quán)力，那么證明標(biāo)準(zhǔn)的在實證中所起到的作用就顯得不那么明顯。此外，司法機關(guān)的數(shù)量和質(zhì)量也是考慮的因素之一。因此刑事訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)具有邊際效應(yīng)，這種邊際效應(yīng)的兩端則是保障人權(quán)和懲罰犯罪，這兩者缺一不可。最后，證明標(biāo)準(zhǔn)的邊際效應(yīng)還表現(xiàn)在具體的案例之中，即使是在同一訴訟類型中，法官在適用證明標(biāo)準(zhǔn)時也會考慮案件的具體情況?！按箨懛ㄏ祰业膶嶓w法和程序法中常常就一些具體事實的證明設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)。例如，在德國民法典和其他民事實體法、德國民事訴訟法中，就有一些這樣的規(guī)定，如《德國民法典》中用“可期待的蓋然性”、“如果有證據(jù)表明”、“重大疑問”。

因此，無論是何種訴訟類型中的證明標(biāo)準(zhǔn)都存在有邊際效應(yīng)，應(yīng)該充分考慮各國國情和司法實踐，制定適合于本國的訴訟證明標(biāo)準(zhǔn)。

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（責(zé)任編輯：李鵬飛）