摘 要 隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，民間借貸在近幾年呈現(xiàn)出日益繁榮的趨勢。但近年來民間借貸引發(fā)的糾紛也不在少數(shù)。總得來看，有兩個值得注意的問題被提出，首先是民間借貸中約定違約金是否可以適用問題；其次是民間借貸糾紛在延遲履行時雙倍支付利息如何計算的問題。本文旨在介紹我國關(guān)于民間借貸利息的法律規(guī)制相關(guān)內(nèi)容并結(jié)合案例對以上兩問題提出一點看法。

關(guān)鍵詞 民間借貸 違約金 利息 遲延履行金

一、引語

隨著我國經(jīng)濟的不斷發(fā)展，民間借貸在近幾年呈現(xiàn)出日益繁榮，但近年來由民間借貸引發(fā)的糾紛也不在少數(shù)。以下就一個民間借貸典型案例，為大家介紹民間借貸存在的問題。

（一）案情介紹

霍某某作為債權(quán)人與泰X房地產(chǎn)公司作為債務(wù)人簽訂借款合同，約定借款金額人民幣1180萬元；借款期限為4個月 ， 乙方應(yīng)于2007年3月9日償還甲方全部本金和相應(yīng)利息；借款利息為每月借款金額的1.8%，借款利息按月計算，計每月利息為人民幣212400元；借款期限屆滿后，乙方到期未還本付息，按借款金額的1%向甲方支付違約金， 并在甲方收回借款前以借款本金為基數(shù)，在本合同利率不變的基礎(chǔ)上另加每日萬分之五的利率向乙方收取逾期罰息等項內(nèi)容?；裟衬持Ц读私杩?180萬元，泰X房地產(chǎn)公司出具有收款收條。至2007年12月31日泰X房地產(chǎn)公司已還款140萬元，余款未還，故霍某某起訴至法院。豍

北京市第二中級人民法院經(jīng)審理查明：雙方借款合同有效，借款合同約定的借款利息為借款金額的1.8%按月結(jié)算低于這期間中國人民銀行公布的金融機構(gòu)同期、同檔次貸款利率的4倍則符合規(guī)定?；裟衬持鲝堃堰€140萬元錢款作為借款利息，法院予以支持。原被告雙方所簽訂的借款合同同時約定了違約金與罰息，且罰息率遠遠高于中國人民銀行同期貸款逾期罰息率，法院對于借款合同中罰息的規(guī)定不予確認；泰X房地產(chǎn)公司未按照約定的期限還款，應(yīng)當支付逾期利息，并應(yīng)按照借款合同的規(guī)定支付違約金。

（二）由案情引發(fā)的思考

該案存在四個爭議點，但本文關(guān)注的重點在于，借款合同中的違約金條款是否有效？如若判決之后，被告未按判決書規(guī)定時間完成還本付息義務(wù)，雙倍支付逾期利息如何計算等問題。要解決以上問題，必須先介紹民間借貸相關(guān)理論知識。

二、民間借貸相關(guān)理論介紹

（一）民間借貸的定義

簡單來說，可以這樣定義民間借貸：它是民間融資的一種，是指自然人之間、非金融企業(yè)之間或者相互之間的借貸行為。

對于民間借貸的具體定義，我國學者早有一些探討。在國內(nèi)學者中，張寧認為民間借貸是指未得到法律、法規(guī)及其他正式形式認可或直接認可的金融活動，它不僅包括犯罪金融、違法金融、地下金融等，還包括暫未被法律法規(guī)認可的金融創(chuàng)新。豎杜朝運則認為，民間借貸是一種資金融通活動，其處在國家宏觀調(diào)控和金融當局監(jiān)管之外，未進入官方的統(tǒng)計報表，具有非法性和隱蔽性。其按照能否促進市場發(fā)育成熟可以劃分為兩類，異類是雖然為現(xiàn)行法律法規(guī)所不容，但其適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展要求，經(jīng)改造未來可能取得合法資格的金融活動；另一類則是即為現(xiàn)行法律法規(guī)所不容，又不適應(yīng)市場經(jīng)濟的發(fā)展需要，未來也不能取得合法資格的金融活動。豏對此，我比較認同杜朝運老師的觀點。以往民間借貸是具有非法性的特點，但隨著我國法律在這方面的完善，適應(yīng)市場經(jīng)濟發(fā)展要求，經(jīng)改造未來可能取得合法資格的民間借貸正在茁壯發(fā)展。

（二）民間借貸中的違約金與遲延利息

1、民間借貸中的違約金

所謂違約金，是指法律規(guī)定或當事人在合同中約定，一方當事人違約時應(yīng)支付給對方一定數(shù)額的貨幣或代表一定價值的財物。

對于民間借貸是否可以約定違約金，目前的法律和司法解釋均沒有明確規(guī)定。對于雙方當事人約定違約金的，法院在審理中是否應(yīng)當認定其效力，存在兩種相反的觀點。肯定意見認為：“法律并未明確禁止在借貸合同中約定違約金，那么就屬于當事人意思自治的范疇，應(yīng)當承認其法律效力?！狈穸ㄒ庖妱t認為：“《合同法》第二百零七條的規(guī)定限定了借貸合同的違約責任承擔方式僅為支付逾期利息，而且借貸合同的標的物為貨幣本身，因此，出借人的損失只能是利息損失。”豐

要確定民間借貸違約金的效力，必須要對違約金的性質(zhì)進行分析。我國《合同法》第一百一十四條第一款規(guī)定：“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償?shù)挠嬎惴椒??！边@體現(xiàn)了違約金數(shù)額和實際損失相匹配的理念是違約金補償性特征的體現(xiàn)。《合同法》第一百一十四條第三款規(guī)定：“當事人就遲延履行約定違約金的，當事人支付違約金后，還應(yīng)當履行債務(wù)?！?這款又表明違約金具有一定的懲罰性質(zhì)。豑最新頒布實施的最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋二第29條則有更詳細的規(guī)定：“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的，人民法院應(yīng)當以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決，允許債務(wù)人以造成的損失為基準請求法院或仲裁庭對約定的違約金進行增減?！痹摋l又將違約金同損害賠償聯(lián)系起來， 體現(xiàn)了違約金的賠償性特征。

有學者認為《合同法》第一百一十四條第二款所言違約金乃對損害賠償額的預(yù)設(shè)，所以我國的違約金應(yīng)是賠償性違約金。根據(jù)《合同法》第一百一十四條第三款，債權(quán)人可以在對方遲延履行情況下同時主張違約金和實際履行，但并未涉及遲延履行違約金與遲延履行損害賠償?shù)年P(guān)系。該學者認為該款違約金是遲延履行損害賠償?shù)念A(yù)設(shè)，并認為在債務(wù)人履行遲延場合，債權(quán)人享有的履行請求權(quán)與違約金請求權(quán)指向的對象并不相同，自然可以同時主張，并行不悖。這時的違約金盡管與強制履行并用，但由于是遲延一定期限后的履行，考慮到經(jīng)濟學上的機會成本，債權(quán)人受到一定的損失在所難免，此時該違約金推定為是對于遲延賠償?shù)馁r償額的預(yù)定，仍應(yīng)看作是賠償性違約金。豒

亦有學者認為在民間借貸合同中，當事人就逾期還款約定違約金，應(yīng)該是《合同法》規(guī)定的遲延履行違約金，具有一定懲罰性質(zhì)。因為其目的在于擔保合同履行并督促借款人履行還款。違約金和逾期利息是民間借貸中兩種不同的承擔責任的方式，兩種并不沖突。豓

雖然兩位學者都對民間借貸適用違約金條款給出了肯定的回答，筆者也贊同該觀點，但違約金性質(zhì)的看法，筆者還是同意違約金應(yīng)是賠償性的觀點。

因為限制懲罰性違約金的適用是現(xiàn)代民法的精神和趨勢，大陸法系與英美法系的立法及學理上對于違約金基本上都持補償性的觀點。我國從改革開放初期經(jīng)濟合同法中采用以懲罰性違約金為主、賠償性違約金為輔的立法體例到1985年頒布的涉外經(jīng)濟合同法和1989年頒行的技術(shù)合同法實施條例中，均采單一賠償性違約金立法體例，再到我國現(xiàn)行《合同法》第一百一十四條的規(guī)定，也可以看出我國違約金立法例的變遷體現(xiàn)了限制適用懲罰性違約金的意圖。豔

2、民間借貸中的遲延利息

最高人民法院法（2007）19號《關(guān)于在民事判決書中增加向當事人告知民事訴訟法229 條規(guī)定的內(nèi)容的通知》第一條規(guī)定：“一審判決中具有金錢給付義務(wù)的，應(yīng)當在所有判項之后另起一行寫明：如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百二十九條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。“的規(guī)定。“加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息”簡稱“遲延履行金”，是法院依法對債務(wù)人履行債務(wù)的督促和懲罰措施，應(yīng)當具有司法性、司法救濟性、補償性和懲罰性。

三、結(jié)合案例看民間借貸利息糾紛

據(jù)以上介紹，筆者首先認為約定違約金是有效的。剩下的民間借貸糾紛在延遲履行的雙倍支付利息如何計算的問題需要具體分析。

在上訴案件中，法院判決借方返還本金支付利息，并規(guī)定了十日履行期間。但如果借方未按期還本付息，那么按照最高人民法院《關(guān)于在民事判決書中增加向當事人告知民事訴訟法229 條規(guī)定的內(nèi)容的通知》第一條規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第293、294的規(guī)定：“被執(zhí)行人遲延履行的，遲延履行期間的利息自判決、裁定和其他法律文書指定的履行期間屆滿的次日起計算?！痹摪傅谋桓娣絼t需要加倍支付遲延履行期間債務(wù)利息。這種義務(wù)發(fā)生于法院判決生效后的特殊時期，區(qū)別于當事人之間的約定利率是一種法定利率。豖

那么這里的雙倍支付利息是指在原來約定的四倍以內(nèi)利息的基礎(chǔ)上支付雙倍即八倍以內(nèi)利息呢？還是按照銀行同期貸款利率的一倍計算呢？

我們知道遲延履行金，具有司法性、司法救濟性、補償性和懲罰性。它與利息是不同的，利息是當事人意思自治，利率在規(guī)定限額內(nèi)自由約定。遲延履行金卻不會因當事人的意思自治而有所改變。其作為一種司法懲罰方式，不應(yīng)由當事人約定的四倍以內(nèi)利息作為基礎(chǔ)。

筆者認為對遲延履行金的計算應(yīng)分為兩部分進行，首先是計算在遲延履行期間中，當事人的約定利息。其次才是按照銀行同期貸款利率的一倍計算出在遲延履行期間內(nèi)的具有懲罰性質(zhì)的“遲延履行金”。之所以這樣計算，是因為這樣既不會造成僅按照銀行同期貸款利率的兩倍支付時，債權(quán)人所得的利息反而減少，不能滿足其懲罰的作用。也可以避免在約定利息已經(jīng)很高達到四倍時，當事人要求以接近八倍的懲罰性利息來過分加重債務(wù)人的負擔。

筆者認為這樣的計算方式符合對現(xiàn)行法條的理解，并且可以較好的協(xié)調(diào)債權(quán)人與債務(wù)人之間的利益分布，達到不同案件在“遲延履行金”上的實質(zhì)公平，符合“遲延履行金”為督促債務(wù)履行的懲罰性特征。

四、結(jié)語

民間借貸作為一種當代非常重要的融資方式，應(yīng)該也十分需要得到我國法律的保護。其引發(fā)出的許多問題都值得我們關(guān)注和討論。本文通過討論得出了民間借貸合同中約定違約金的合理性應(yīng)如何判斷結(jié)論。并在法院規(guī)定的雙倍支付利息的“遲延履行金”方面，得出了認為雖應(yīng)按照銀行同期貸款利率的一倍為基礎(chǔ)計算，但遲延期間的利息需要有兩種，首先是按照約定的利息計算出遲延期間的利息；其次是按照銀行同期貸款利率的一倍為基礎(chǔ)計算出的“遲延履行金”即懲罰性的雙倍利息。并且兩者需要同時給付的結(jié)論。

注釋：

陳廣輝.民間借貨中約定違約金的法律適用[J].人民司法案例，2009（20）.

張寧.試論非正式金融[J].當代財經(jīng)，2002（11）.

杜朝運.民間非正規(guī)金融的成因與治理思路[J].統(tǒng)計與預(yù)測，2003（3）.

邢永華，袁惠康.民間借貸中違約金條款的效力——湖州市法院判決徐曉輝訴吳旗壇借款合同案[J].人民法院報，2008 年3 月28 日第 005 版.

杜景森.民間借貸的利息、違約金及遲延履行金[J].商品與質(zhì)量，2011年7月.

（作者單位：中國政法大學法學院）