《與絕望抗?fàn)帲簩で笳x的3300個(gè)日夜》

【日】門田隆將 著 許金玉 譯

北京大學(xué)出版社2014年8月版

即使是在報(bào)應(yīng)主義刑罰論深入人心的亞洲國(guó)家，對(duì)未成年被告人判處死刑也超出了人道主義和人權(quán)保護(hù)的法治預(yù)期，但這真實(shí)一幕在門田隆將《與絕望抗?fàn)帯愤@本紀(jì)實(shí)作品中出現(xiàn)了。

《與絕望抗?fàn)帯啡〔挠谡痼@日本的“光市母女被殺事件”：年滿18周歲的福田孝行冒充自來水廠檢修工騙取家庭主婦彌生的信任，對(duì)其實(shí)施殺害和奸尸，并殺害其11個(gè)月大的嬰兒。不管是從主觀惡性來看，還是客觀上的法益侵害來看，都應(yīng)適用死刑。但按照日本民法，年滿20周歲才是法律意義上的成年人，故剛年滿18周歲的福田孝行屬于少年犯，對(duì)其不應(yīng)適用死刑，由此又引發(fā)被害人家屬長(zhǎng)達(dá)9年的艱苦上訴乃至朝野不滿，直至福田孝行被判處死刑。

剛性刑法和民眾心理預(yù)期的抵牾，公力救濟(jì)和私力救濟(jì)的緊張關(guān)系，都在這個(gè)“世紀(jì)大審判”中得到了充分體現(xiàn)。從結(jié)局來看，兩者博弈勢(shì)均力敵：未成年兇手雖被判處死刑，但和多數(shù)死刑判決一樣，一直沒有執(zhí)行。這與其說是刑法的尷尬，不如說是刑法的妥協(xié)：如果照本宣科適用現(xiàn)行刑法對(duì)福田孝行判處無期，鑒于其少年犯身份，服刑期間表現(xiàn)良好，關(guān)7年就可出獄，這無疑引發(fā)被害人家屬本村洋的不滿乃至自力救濟(jì)，甚至引發(fā)民眾抗議、社會(huì)不滿等政治風(fēng)險(xiǎn)；如果對(duì)其適用死刑并立即執(zhí)行，又于法無據(jù)，更讓法律人對(duì)法官越界的自由裁量權(quán)心生不滿，同時(shí)影響日本“亞洲法治優(yōu)等生”的國(guó)際形象。

在我看來，判處死刑卻一直沒有執(zhí)行，體現(xiàn)的是政治智慧而非法治權(quán)威，也體現(xiàn)了日本法治生態(tài)的某種悖論。

作為近代亞洲第一個(gè)立憲國(guó)，日本借助明治維新開了亞洲憲政制度先河，制度變革激發(fā)的經(jīng)濟(jì)、政治、科技進(jìn)步也為同時(shí)代中國(guó)啟蒙先驅(qū)康有為、梁?jiǎn)⒊?、楊度所激賞。但這不能掩蓋這樣一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)：日本“脫亞入歐”是被動(dòng)的，是內(nèi)憂外患之下不得已的選擇。這種帶有城下之盟（如“黑船開國(guó)”）和精英主義色彩（維新派權(quán)臣伊藤博文、大隈重信、新渡戶稻造皆為沐浴歐風(fēng)美雨的海歸）的變革，和其本土文化傳統(tǒng)存在一定程度的脫節(jié)，必然帶有“制度先行、意識(shí)滯后”的先天不足，某些變革政策甚至不乏人格矮化的成分，諸如“謀種”政策：認(rèn)為黃種人不及白種人強(qiáng)健，凡歐美白人入其境內(nèi)，則鼓勵(lì)日本女子與其野合以改良種族。

事實(shí)上，“制度先行、意識(shí)滯后”的法治僵局在被動(dòng)近現(xiàn)代化的國(guó)家普遍存在。同樣是未成年肇事者，“光市母女被殺案”很容易讓人聯(lián)想到前不久中國(guó)的李某某輪奸案。其實(shí)，日本國(guó)內(nèi)死刑存廢問題的紛爭(zhēng)在中國(guó)同樣接近白熱化。世界上法治國(guó)家的司法慣例是對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪、未成年人犯罪不適用死刑，但在中國(guó)即便是經(jīng)濟(jì)犯罪，比如官員貪腐數(shù)額巨大的案件，“不殺不足以平民憤”的壓力從未消失，在民粹主義盛行的當(dāng)下，有可能從法律適用問題嬗變?yōu)閳?zhí)政合法性問題。

“光市母女被殺案”中被害人家屬本村洋的“死磕”令小淵惠三、小泉純一郎和安倍晉三這3任首相為之動(dòng)容并引發(fā)3部法案（分別為《犯罪被害者保護(hù)法》、《修正刑事訴訟法》和《修正檢察審查會(huì)法》）的修改，最終也導(dǎo)致少年犯被判處死刑，似乎是被害人家屬本村洋和洶涌民意的勝利，但民意及政客對(duì)司法強(qiáng)加干涉引發(fā)的法治可預(yù)期性的泯滅同樣值得深思。如果為了迎合民意或政客而突破成文法的剛性限制，司法權(quán)威何在？民意會(huì)不會(huì)淪為多數(shù)人的暴政？司法審判的結(jié)果因政客的觀點(diǎn)而變更，還是法治國(guó)家嗎？解答“光市母女被殺案”衍生出的這些問題，不僅對(duì)日本重要，對(duì)中國(guó)也不無裨益。